Какая сделка АО является крупной и как получить согласие (одобрение) на ее совершение

Перед тем как заключить сделку, необходимо проверить, является ли сделка крупной.

О крупном характере сделки говорят следующие признаки:

• она выходит за пределы обычной хозяйственной деятельности;
• связана с отчуждением, возможностью отчуждения (прямо или косвенно), передачей во временное владение (пользование) или приобретением имущества;
• стоимость имущества составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества.

Если сделка попадает под критерии крупности, нужно принять решение о согласии на ее совершение (одобрение).

Если правила согласования (одобрения) крупной сделки не соблюдены, она может быть признана недействительной (п. 6 ст. 79 Закона об АО).

1. Какая сделка является крупной для АО

Критерии крупности сделок АО установлены в п. 1 ст. 78 Закона об АО.

Критерий 1. Сделка выходит за пределы обычной хозяйственной деятельности

Наличие данного критерия определяется на момент совершения сделки (п. 9 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26.06.2018 N 27).

К сделкам, совершаемым в процессе обычной хозяйственной деятельности, относятся сделки, которые одновременно удовлетворяют следующим условиям (п. 4 ст. 78 Закона об АО):

• такие сделки приняты в деятельности общества либо иных обществ, осуществляющих аналогичный вид деятельности (при проверке по этому критерию не важно, совершались ли такие сделки обществом ранее);
• данные сделки не приводят к прекращению деятельности общества, изменению ее вида либо существенному изменению ее масштабов.

Значит, сделки, не отвечающие этим критериям, являются сделками, которые выходят за пределы обычной хозяйственной деятельности.

К сделкам, совершаемым за пределами обычной хозяйственной деятельности, судебная практика относит в том числе следующие (п. 9 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26.06.2018 N 27):

• продажа (передача в аренду) основного производственного актива общества;
• сделки, которые влекут для общества существенное изменение региона деятельности или рынков сбыта.

Критерий 2. Характер сделки

Положение о крупных сделках применяется к сделкам, связанным (п. 1 ст. 78 Закона N 208-ФЗ):

1) с приобретением имущества (например, купля-продажа, поставка);

2) отчуждением имущества;

3) возможностью отчуждения прямо или косвенно имущества (например, залог, поручительство);

4) передачей имущества во временное владение и (или) пользование (например, аренда);

5) предоставлением права использования результатов интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации на условиях лицензии.

Анализ судебной практики показывает, что практически любая сделка общества может быть признана крупной, если стоимость имущества по ней составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов и она выходит за пределы обычной хозяйственной деятельности. Так, суды применяют положения о крупных сделках, например:

• к трудовым договорам в части выплаты (разовой или неоднократной) денежных средств при увольнении и (или) наступлении иных обстоятельств либо заработной платы (пп. 1 п. 10 Постановления Пленума ВАС РФ от 16.05.2014 N 28);
• мировым соглашениям (пп. 3 п. 10 Постановления Пленума ВАС РФ от 16.05.2014 N 28, п. 6 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26.06.2018 N 27);
• признанию иска и отказу от иска по делу, стороной которого является общество (п. 6 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26.06.2018 N 27);
• договорам, предусматривающим периодические платежи (например, договорам аренды) (п. 13 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26.06.2018 N 27).

Критерий 3. Стоимость имущества по сделке составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов

Чтобы установить процентное соотношение стоимости имущества по сделке к балансовой стоимости активов общества, необходимо:

1. Установить стоимость имущества по сделке. В зависимости от характера сделки это (п. 1.1 ст. 78 Закона об АО):

• при приобретении обществом имущества — цена имущества по сделке.

В случаях приобретения обществом акций ПАО (иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции ПАО), в результате которого возникает обязанность по приобретению акций в соответствии с гл. XI.1 Закона об АО, с балансовой стоимостью активов необходимо сопоставлять не только цену приобретаемых акций, но и стоимость всех акций (иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции) ПАО;

• при отчуждении (возможности отчуждения) обществом имущества — цена отчуждения имущества (рыночная стоимость имущества для АО) или балансовая стоимость в зависимости от того, какая из величин больше;
• при передаче имущества во временное владение и (или) пользование — его балансовая стоимость.

Стоимость сделки определяется без учета требований, которые могут быть предъявлены к стороне при неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательств (например, неустоек). Исключение — случаи, когда общество заключало сделку с целью ее неисполнения или ненадлежащего исполнения (п. 11 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26.06.2018 N 27).

Важно учитывать, что если договор предусматривает выплату периодических платежей (аренда, оказание услуг, хранение, агентирование, доверительное управление, страхование, коммерческая концессия, лицензионный договор и т.д.), то для лица, которое обязано их выплачивать, такая сделка будет оцениваться на предмет крупности исходя из суммы данных платежей. При этом учитывается стоимость платежей за весь период действия договора (если срок договора не определен — за один год; если размер платежа варьируется на протяжении действия такого договора, учитывается наибольшая сумма платежей за один год) (п. 13 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26.06.2018 N 27).

2. Прибавить при необходимости стоимость имущества по взаимосвязанным сделкам (п. 1 ст. 78 Закона об АО, п. 14 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26.06.2018 N 27).

Критерии для установления взаимосвязанности сделок в Законе об АО не предусмотрены.

Как следует из судебной практики, взаимосвязанность сделок, помимо прочего, могут подтверждать следующие признаки (п. 14 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26.06.2018 N 27):

• сделки заключены в течение непродолжительного периода;
• сделки преследуют единую хозяйственную цель, в том числе когда имущество по сделкам имеет общее хозяйственное назначение;
• все имущество, отчужденное (переданное во временное владение или пользование) по сделкам, консолидировано у одного лица.

3. Определить балансовую стоимость всего имущества общества.

Балансовая стоимость активов — это сумма активов без уменьшения на сумму долгов, определенная на основании данных бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату (п. 1 ст. 78 Закона об АО, п. 3 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 13.03.2001 N 62).

Балансовая стоимость активов равна значению строки 1600 «Баланс» актива бухгалтерского баланса (Информационное письмо ФКЦБ России от 16.10.2001 N ИК-07/7003).

По общему правилу балансовая стоимость активов определяется в соответствии с данными годовой бухгалтерской отчетности на 31 декабря года, предшествующего совершению сделки. Если же общество составляет промежуточную бухгалтерскую отчетность, например ежемесячную, балансовая стоимость определяется по данным такой отчетности (п. 12 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26.06.2018 N 27).

2. Когда на совершение крупной сделки не требуется получать согласие (одобрение)

Согласие (одобрение) на совершение крупной сделки не требуется в установленных законом случаях. Например, его не нужно получать, когда в обществе один акционер и он же является директором.

3. Как принять решение о согласии на совершение (одобрение) крупной сделки

Решение принимает компетентный орган управления общества (п. 1 ст. 79 Закона об АО).

Срок принятия решения — до либо после совершения сделки (п. п. 2, 3 ст. 79 Закона об АО).

Сделка может содержать отлагательное условие, согласно которому права и обязанности по ней возникнут после получения одобрения на ее совершение (п. 4 ст. 79 Закона об АО, п. 1 ст. 157 ГК РФ).

Для принятия решения нужно:

1. Созвать и провести общее собрание или заседание совета директоров в зависимости от того, к чьей компетенции относится вопрос принятия решения (п. п. 2, 3 ст. 79 Закона об АО).

Общее собрание (заседание совета директоров) созывается и проводится в соответствии с требованиями законодательства и устава общества.

АО на момент созыва общего собрания акционеров должно определить рыночную стоимость предмета крупной сделки и утвердить заключение о крупной сделке (п. 1 ст. 77, п. 2 ст. 78 Закона об АО).

2. Принять решение путем голосования (п. 2 ст. 49, п. 3 ст. 68 Закона об АО).

Для принятия решения по вопросу о согласии на совершение (одобрение) крупной сделки необходимо следующее количество голосов.

1. Большинство голосов акционеров — владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании, по сделкам от 25 до 50% балансовой стоимости активов (абз. 2 п. 2 ст. 79 Закона об АО).
2. Большинство в три четверти голосов акционеров — владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании, по сделкам более 50% балансовой стоимости активов (п. 3 ст. 79 Закона об АО)
3. Оформить решение компетентного органа о согласии на совершение (одобрение) сделки в виде протокола (ст. 181.1, п. 3 ст. 181.2 ГК РФ).

В нем должны быть указаны (п. 4 ст. 79 Закона об АО, п. 4 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26.06.2018 N 27):

1) лицо (лица), являющееся стороной (сторонами), выгодоприобретателем (выгодоприобретателями) по сделке. Исключение составляют такие случаи:

• сделка заключается на торгах;
• указанные лица не могут быть определены на момент получения согласия (абз. 3 п. 4 ст. 79 Закона об АО);

2) цена;

3) предмет сделки;

4) иные существенные условия или порядок их определения.

Решение может содержать и другие сведения, например: срок действия решения, верхний или нижний предел стоимости имущества.

Сделка будет считаться одобренной, только если ее основные условия соответствовали сведениям об этой сделке, указанным в решении об одобрении либо в проекте сделки, приложенном к нему (п. 4 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26.06.2018 N 27).

Обратите внимание: если крупная сделка одновременно является сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, необходимо учитывать правила, установленные в п. 5 ст. 79 Закона об АО.

Материал статьи взят из открытых источников

Остались вопросы к адвокату по данной тематике?

Задайте их прямо сейчас здесь, или позвоните нам по телефонам в Москве +7 (499) 288-34-32 или в Самаре +7 (846) 212-99-71  (круглосуточно), или приходите к нам в офис на консультацию (по предварительной записи)!

Дата актуальности материала: 09.09.2021