Возможности смягчения наказания при осуждении по ч.3 ст. 30 и ч.1 ст. 228 УК РФ

Здравствуйте. Я осуждён по ч.3 ст. 30 и ч.1 ст. 228 УК РФ. Что мне делать, чтобы смягчить наказание?

Здравствуйте!

Коротко: наказание за покушение на приобретение или хранение наркотиков без цели сбыта (ч.3 ст. 30 и ч.1 ст. 228 УК РФ) не может превышать трёх четвертей максимального срока, предусмотренного частью 1 статьи 228 УК РФ, а при явке с повинной, активном содействии следствию и других смягчающих обстоятельствах суд может назначить наказание ниже этого предела, условный срок, а в отдельных случаях — освободить от ответственности вовсе.

Ниже приведён подробный разбор того, что учитывает суд при назначении наказания за это преступление, какие статьи Уголовного кодекса РФ позволяют его смягчить, когда возможно освобождение от уголовной ответственности и что делать, если приговор уже вынесен, — на стадии обжалования и после вступления его в законную силу.

Что учитывает суд, назначая наказание по ч.1 статьи 228 УК РФ за покушение?

Часть 1 статьи 228 УК РФ наказывает незаконное приобретение, хранение, перевозку, изготовление или переработку наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов в значительном размере без цели сбыта. Санкция этой части — штраф в размере до 40 000 рублей или в размере заработной платы (иного дохода) осуждённого за период до трёх месяцев, либо обязательные работы на срок до 480 часов, либо исправительные работы на срок до двух лет, либо ограничение свободы на срок до трёх лет, либо лишение свободы на тот же срок. Поскольку максимальное наказание не превышает трёх лет лишения свободы, преступление относится к категории небольшой тяжести (ст. 15 УК РФ) — это прямо расширяет возможности смягчения по сравнению с тяжкими составами (ч.2 и ч.3 ст. 228 УК РФ, где размер крупный и особо крупный).

Назначая наказание, суд руководствуется общими началами статьи 60 УК РФ: учитывает характер и степень общественной опасности деяния, личность виновного, в том числе смягчающие и отягчающие обстоятельства, а также влияние наказания на исправление осуждённого и условия жизни его семьи. Дополнительно применяется часть 3 статьи 66 УК РФ — правило именно для неоконченных преступлений: срок или размер наказания за покушение не может превышать трёх четвертей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьёй. Для части 1 статьи 228 УК РФ это означает, что верхняя граница лишения свободы за покушение — не более двух лет трёх месяцев (три четверти от трёх лет), даже без учёта иных смягчающих обстоятельств. Подробнее о том, как эта норма применяется к другим составам, — в материале «Назначение наказания за неоконченное преступление».

Перечень обстоятельств, смягчающих наказание, в части 1 статьи 61 УК РФ открытый: суд обязан учесть перечисленные в законе основания, а вправе учесть и любые другие (часть 2 статьи 61 УК РФ). К обстоятельствам, которые чаще всего влияют на дела о покушении на приобретение или хранение наркотиков, относятся:

• явка с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, изобличению других соучастников (если они есть) — пункт «и» части 1 статьи 61 УК РФ;
• иные действия, направленные на заглаживание вреда, — пункт «к» части 1 статьи 61 УК РФ;
• совершение преступления впервые небольшой тяжести по случайному стечению обстоятельств — пункт «а»;
• наличие малолетних детей у виновного, беременность, несовершеннолетие — пункты «б»–«г»;
• тяжёлые жизненные обстоятельства, состояние здоровья, положительные характеристики — как «иные обстоятельства» по части 2 статьи 61 УК РФ.

Когда суд может выйти за нижний предел наказания или назначить условный срок?

При наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных пунктами «и» и (или) «к» части 1 статьи 61 УК РФ, и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не может превышать двух третей максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьёй (часть 1 статьи 62 УК РФ). Если по делу заключено досудебное соглашение о сотрудничестве (глава 40.1 УПК РФ), наказание не может превышать половины максимального срока (часть 2 статьи 62 УК РФ) — это отдельное, более сильное основание, действующее независимо от правила части 1.

При наличии исключительных обстоятельств, связанных с целями и мотивами преступления, ролью виновного, его поведением во время или после совершения преступления, и других обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности содеянного, суд вправе назначить наказание ниже низшего предела, предусмотренного соответствующей статьёй, либо перейти к более мягкому виду наказания, либо не применять дополнительный вид наказания (статья 64 УК РФ). Исключительными может быть признана как одна из перечисленных выше смягчающих обстоятельств, так и их совокупность.

Если суд назначает лишение свободы на срок до восьми лет и приходит к выводу, что исправление осуждённого возможно без реального отбывания наказания, он может признать наказание условным (статья 73 УК РФ) — это применимо и к части 1 статьи 228 УК РФ с её максимумом в три года. При условном осуждении лица, признанного больным наркоманией, суд, как правило, возлагает на него обязанность пройти лечение от наркомании, а также медицинскую и (или) социальную реабилитацию (часть 5 статьи 73 УК РФ). Разъясняя применение статей 64 и 73 УК РФ по делам о наркотиках, Пленум Верховного Суда РФ в постановлении от 15.06.2006 № 14 обращает внимание судов на необходимость указывать в приговоре мотивы принятого решения.

Можно ли вовсе избежать уголовной ответственности?

Примечание 1 к статье 228 УК РФ предусматривает освобождение от уголовной ответственности при совокупности двух условий: лицо добровольно сдало наркотические средства, психотропные вещества или их аналоги и активно способствовало раскрытию или пресечению преступлений, связанных с их незаконным оборотом, изобличению виновных, обнаружению имущества, добытого преступным путём. Как разъяснено в пункте 19 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2006 № 14, изъятие наркотических средств при задержании лица или при производстве следственных действий по их обнаружению добровольной сдачей не признаётся — то есть, если наркотик нашли и изъяли сотрудники полиции, а не сдал сам обвиняемый по своей воле при наличии реальной возможности распорядиться им иначе, это основание не применяется.

Вместе с тем закон не исключает освобождения от уголовной ответственности и без сдачи наркотика — тот же пункт 19 постановления допускает применение статьи 75 УК РФ (деятельное раскаяние) к лицам, которые впервые совершили преступление, предусмотренное частью 1 статьи 228 УК РФ (оно относится к категории небольшой тяжести, что и открывает эту возможность), явились с повинной и активно способствовали раскрытию или пресечению преступления, изобличению виновных, обнаружению имущества, добытого преступным путём, — даже если сдавать было нечего, поскольку наркотик уже был изъят при задержании. Решение об освобождении в обоих случаях остаётся на усмотрение следствия и суда и требует реальных, а не формальных действий обвиняемого.

Как обжаловать приговор, если наказание кажется слишком суровым?

Если приговор не вступил в законную силу, у осуждённого и его защитника есть право апелляционного обжалования (статья 389.1 УПК РФ). Порядок действий:

1. Подать апелляционную жалобу в течение 15 суток со дня провозглашения приговора, а для осуждённого, содержащегося под стражей, — в тот же срок со дня вручения ему копии приговора (статья 389.4 УПК РФ). Пропущенный по уважительной причине срок можно восстановить через суд, вынесший приговор.
2. Указать в жалобе конкретные доводы: не учтённые судом смягчающие обстоятельства, нарушения права на защиту, иные процессуальные нарушения, повлиявшие на исход дела.
3. Приложить документы, подтверждающие позицию: характеристики, справки о состоянии здоровья, документы об иждивенцах, сведения о содействии следствию.
4. После рассмотрения апелляции, если решение не устроило, — обратиться с кассационной жалобой.

Кассационная жалоба на приговор, вступивший в законную силу, по общему правилу не ограничена сроком (статья 401.2 УПК РФ). Исключение — пересмотр в худшую для осуждённого сторону: он допускается не позднее одного года со дня вступления приговора в законную силу и только при существенных нарушениях закона (статья 401.6 УПК РФ). Это значит, что подать кассационную жалобу в интересах осуждённого можно и спустя годы после вступления приговора в силу.

Что делать после вступления приговора в силу?

Если приговор уже вступил в законную силу и осуждённый отбывает наказание, доступны следующие механизмы смягчения — все они рассчитываются от фактически отбытого срока и требуют отдельного ходатайства осуждённого или его адвоката в суд по месту отбывания наказания:

На практике шансы выше у тех, кто впервые отбывает наказание за преступление небольшой или средней тяжести, не имеет взысканий за время отбывания наказания, участвует в программах ресоциализации и способен документально подтвердить положительное поведение. Формальные ходатайства без подтверждающих документов, а также любые нарушения режима или отказ от лечения, если оно назначено, снижают шансы на удовлетворение ходатайства.

Частые вопросы

Можно ли применить статью 64 УК РФ и статью 73 УК РФ одновременно?

Да, закон не запрещает суду одновременно назначить наказание ниже низшего предела (статья 64 УК РФ) и признать его условным (статья 73 УК РФ), если для этого есть основания по каждой из норм. В обоих случаях суд обязан отдельно мотивировать своё решение в приговоре.

Влияет ли количество изъятого наркотика на возможность смягчения наказания?

Да, но иначе, чем кажется: значительный, крупный и особо крупный размеры для целей статьи 228 УК РФ устанавливает Правительство РФ отдельным постановлением для каждого вещества, и от того, в какой размер укладывается изъятое количество, зависит квалификация (часть 1, 2 или 3 статьи 228 УК РФ), а не размер смягчения внутри уже определённой части. Точное соответствие количества конкретного вещества значительному размеру устанавливает экспертиза, а не собственные расчёты обвиняемого.

Могут ли осудить условно, если преступление совершено в период непогашенной судимости?

Это существенно снижает шансы: суд обязан учитывать наличие рецидива как отягчающее обстоятельство (статья 63 УК РФ) и оценивает его при решении вопроса об условном осуждении. При опасном или особо опасном рецидиве условное осуждение не назначается вовсе. Итоговое решение зависит от конкретных обстоятельств дела и характеристики личности осуждённого.

Как ходатайство об УДО связано с покушением на преступление?

Правила статьи 79 УК РФ о доле отбытого срока применяются к фактически назначенному наказанию независимо от того, было преступление оконченным или это покушение: важна категория тяжести совершённого преступления, а не стадия, на которой оно было прервано. О том, как аналогичный вопрос решается по другим наркопреступлениям, — в материале «Когда возможно УДО по ч.3 ст.30, п. «г» ч.4 ст.228.1 УК РФ?».

Краткая сводка: как смягчить наказание по ч.3 ст. 30 и ч.1 ст. 228 УК РФ

• Максимум наказания за покушение — не более 3/4 максимального срока части 1 статьи 228 УК РФ, то есть не более двух лет трёх месяцев лишения свободы (часть 3 статьи 66 УК РФ).
• При явке с повинной, активном содействии следствию и отсутствии отягчающих обстоятельств — не более 2/3 максимального срока (часть 1 статьи 62 УК РФ), при досудебном соглашении о сотрудничестве — не более 1/2 (часть 2 статьи 62 УК РФ).
• При исключительных обстоятельствах суд может назначить наказание ниже низшего предела или более мягкий вид наказания (статья 64 УК РФ) либо признать наказание условным при сроке до 8 лет (статья 73 УК РФ).
• Добровольная сдача наркотика и активное содействие раскрытию преступления освобождают от уголовной ответственности по примечанию 1 к статье 228 УК РФ; при первом преступлении это возможно и без сдачи наркотика — по статье 75 УК РФ (пункт 19 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2006 № 14).
• Апелляционная жалоба подаётся в течение 15 суток со дня приговора или получения его копии (статья 389.4 УПК РФ); кассационная жалоба в интересах осуждённого сроком по общему правилу не ограничена (статья 401.2 УПК РФ).
• После вступления приговора в силу доступны УДО (статья 79 УК РФ), замена наказания более мягким (статья 80 УК РФ) и отсрочка для больных наркоманией (статья 82.1 УК РФ) — при отбытии не менее трети срока.

Таким образом, наказание по ч.3 ст. 30 и ч.1 ст. 228 УК РФ можно смягчить на нескольких уровнях: до приговора — через смягчающие обстоятельства и статьи 62, 64, 73 УК РФ, а при удачных условиях — вовсе избежать ответственности; после приговора — через апелляцию и кассацию; после вступления приговора в силу — через УДО, замену наказания или отсрочку отбывания больным наркоманией. Каждый шаг требует документального подтверждения и, как правило, помощи адвоката — медлить с их подготовкой не стоит.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры». (Г)

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:

• Защита по уголовным делам
• Обжалование приговоров