Что делать, если при вынесении приговора отсутствовал адвокат: порядок действий и защита ваших прав

Доброго времени суток. На вынесении приговора фактически отсутствовал адвокат, хотя он указан во всех документах. Как ходатайствовать об изучении видеозаписи судебного заседания о вынесении приговора? Как можно решить сложившуюся ситуацию?

Здравствуйте!

Коротко: если защитник фактически не участвовал в заседании при провозглашении приговора, хотя по документам он значится присутствующим, — это существенное нарушение права на защиту (ст. 389.17 УПК РФ) и основание для отмены приговора через апелляцию или кассацию.

Ниже — подробный разбор: когда участие защитника обязательно вплоть до момента провозглашения приговора, как получить доказательства его фактического отсутствия, в какие сроки и куда подавать жалобу, и что грозит приговору, если нарушение подтвердится.

Обязательно ли участие защитника при вынесении и провозглашении приговора?

Случаи, когда участие защитника в уголовном деле обязательно, прямо перечислены в статье 51 УПК РФ. Если хотя бы одно из этих оснований есть, дознаватель, следователь или суд обязаны обеспечить участие защитника — независимо от того, пригласил ли его сам обвиняемый. Отдельно статья 248 УПК РФ регулирует участие защитника непосредственно в судебном заседании: если защитник не явился и заменить его невозможно, разбирательство дела откладывается. Закон, таким образом, не допускает продолжения процесса без защитника там, где его участие обязательно, — и это правило действует на всём протяжении судебного заседания, а не только на отдельных его этапах.

Провозглашение приговора (ст. 310 УПК РФ) — заключительная часть того же судебного заседания, в рамках которого шло разбирательство: удаление суда в совещательную комнату для постановления приговора и возвращение в зал для его провозглашения не превращают провозглашение в отдельное процессуальное действие вне заседания. Поэтому формальная отметка об участии защитника «по документам» не заменяет его фактического присутствия в зале в момент, когда закон требует, чтобы защита была обеспечена. Подробнее о том, в каких ситуациях участие защитника является обязательным, — в материале «Адвокат по уголовным делам: когда участие защитника является обязательным в уголовном судопроизводстве?».

Как подтвердить, что защитник фактически не находился в зале суда?

В ходе каждого судебного заседания судов первой и апелляционной инстанции обязательно ведётся протоколирование с использованием средств аудиозаписи — аудиопротоколирование (ч. 1 ст. 259 УПК РФ). В протоколе фиксируется состав суда и участников процесса (ч. 3 ст. 259 УПК РФ). Если в ходе заседания дополнительно велась видеозапись, об этом делается отдельная отметка в протоколе (ч. 5 ст. 259 УПК РФ) — то есть сам факт видеофиксации, если она проводилась, официально виден из протокола. Стороны вправе знакомиться с протоколом и аудиозаписью заседания (ч. 7 ст. 259 УПК РФ) и получать их копии за свой счёт (ч. 8 ст. 259 УПК РФ). Порядок действий такой:

1. Подайте письменное ходатайство об ознакомлении с протоколом и аудиозаписью судебного заседания (ч. 7 ст. 259 УПК РФ) на имя председательствующего судьи либо через канцелярию суда.
2. Укажите в ходатайстве, что Вас интересует именно фрагмент, относящийся к возвращению суда из совещательной комнаты и провозглашению приговора.
3. Если из протокола видно, что велась видеозапись заседания (ч. 5 ст. 259 УПК РФ), отдельно попросите предоставить её либо копию — тем же ходатайством или дополнительным.
4. Получите протокол, аудиозапись и, если она велась, видеозапись (либо мотивированный отказ) в срок, установленный председательствующим, — не менее 5 суток с момента начала ознакомления.
5. Запросите копии протокола и аудиозаписи за свой счёт (ч. 8 ст. 259 УПК РФ), чтобы приложить их к жалобе как доказательство.

Что делать, если протокол не отражает реальную картину?

Если после ознакомления выяснится, что протокол указывает на участие защитника, хотя фактически его не было, — в течение 3 суток со дня ознакомления с протоколом и аудиозаписью подайте письменные замечания на них (ст. 260 УПК РФ). Замечания на протокол председательствующий рассматривает незамедлительно, замечания на аудиозапись — в течение 2 суток со дня подачи. По результатам он выносит постановление об удостоверении правильности замечаний либо об их отклонении; это постановление, как и сами замечания, приобщается к протоколу судебного заседания. Даже если председательствующий отклонит замечания, само их наличие в материалах дела становится дополнительным доводом: несогласие с отказом удостоверить замечания можно заявить как отдельное основание в апелляционной жалобе.

В какой срок и куда подавать жалобу на приговор, вынесенный без защитника?

Апелляционная жалоба на приговор подаётся в течение 15 суток со дня его провозглашения, а для осуждённого, содержащегося под стражей, — в тот же срок со дня получения им копии приговора (ст. 389.4 УПК РФ). Жалоба направляется через суд первой инстанции, который вынес приговор: именно он готовит дело для передачи в апелляционную инстанцию. Если срок пропущен по уважительной причине (например, право на обжалование не разъяснили, было длительное стационарное лечение) — можно ходатайствовать о его восстановлении перед тем же судом (ст. 389.5 УПК РФ); отказ в восстановлении срока можно обжаловать в вышестоящий суд, который вправе сам рассмотреть жалобу по существу либо вернуть дело для устранения недостатков.

Если приговор уже вступил в законную силу, обращаться нужно с кассационной жалобой в суд кассационной инстанции общей юрисдикции; порядок такого обжалования регулирует глава 47.1 УПК РФ, разъяснённая постановлением Пленума Верховного Суда РФ от 25.06.2019 № 19 «О применении норм главы 47.1 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, регулирующих производство в суде кассационной инстанции». Общий порядок обжалования приговора по срокам и инстанциям подробно разобран в материале «Порядок обжалования приговора и иного судебного решения по уголовному делу: сроки, инстанции и содержание жалобы».

Отменит ли суд приговор, если отсутствие защитника подтвердится?

Существенное нарушение уголовно-процессуального закона — самостоятельное основание отмены или изменения приговора судом апелляционной инстанции (ст. 389.15, 389.17 УПК РФ). Пленум Верховного Суда РФ прямо приводит нарушение права обвиняемого на защиту, которое не может быть восполнено судом апелляционной инстанции, как пример такого нарушения: приговор в этом случае отменяется, а дело направляется на новое судебное разбирательство в суд первой инстанции (п. 19 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27.11.2012 № 26 «О применении норм Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, регулирующих производство в суде апелляционной инстанции»). Если приговор уже вступил в силу, основанием отмены в кассационном порядке служат существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела (ст. 401.15 УПК РФ). Итог в каждом случае зависит от того, удастся ли подтвердить сам факт отсутствия защитника документально — аудиозаписью, видеозаписью (если она велась), замечаниями на протокол, показаниями других участников процесса. Общая картина по этой категории нарушений — в материале «Нарушение права на защиту в уголовном процессе».

Частые вопросы

Можно ли считать нарушением, если защитник участвовал по видеосвязи, а не лично в зале?

Нет, если участие по видеосвязи было реальным и защитник действительно осуществлял защиту в этот момент заседания. Проблема возникает тогда, когда защитник не участвовал ни лично, ни дистанционно, а в протоколе или иных документах его участие просто зафиксировано формально — этот разрыв между записью и действительностью проверяется по аудио- и видеозаписи заседания.

Что делать, если суд отказывается предоставить аудио- или видеозапись заседания?

Зафиксируйте отказ письменно (сохраните ответ на ходатайство) и укажите на него в апелляционной или кассационной жалобе как на дополнительное препятствие защите Ваших прав. Сам по себе отказ не лишает возможности ссылаться на другие доказательства — протокол, замечания на него по ст. 260 УПК РФ, показания других участников процесса.

Можно ли обжаловать приговор, если 15-суточный срок на апелляцию уже прошёл?

Да, если срок пропущен по уважительной причине — нужно подать ходатайство о его восстановлении в суд, вынесший приговор (ст. 389.5 УПК РФ). При отказе в восстановлении срока постановление судьи можно обжаловать в вышестоящий суд. Если приговор уже вступил в законную силу, путь остаётся один — кассационная жалоба.

Отменяет ли выявленное нарушение автоматически весь приговор?

Нет, значение нарушения оценивает вышестоящий суд. Если он признает, что отсутствие защитника при провозглашении приговора действительно нарушило право на защиту и не может быть восполнено на стадии проверки, приговор отменяется, а дело направляется на новое рассмотрение (п. 19 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27.11.2012 № 26). Формальные недочёты, не повлиявшие на законность и обоснованность решения, к отмене приговора не приводят.

Обязательно ли нанимать адвоката, чтобы подать такую жалобу?

Формально осуждённый может подать жалобу самостоятельно. Но поскольку нужно точно сослаться на процессуальные нормы, вовремя подать ходатайства об ознакомлении с протоколом и аудио- или видеозаписью и грамотно оформить замечания на протокол, разумнее привлечь адвоката — особенно если сроки уже сжаты или приговор близок к вступлению в силу.

Краткая сводка: что делать, если при провозглашении приговора отсутствовал защитник

• Участие защитника обязательно на всём протяжении судебного заседания, включая провозглашение приговора (ст. 51, 248 УПК РФ).
• Факт присутствия проверяется по протоколу и обязательной аудиозаписи заседания (ч. 1, 3, 7, 8 ст. 259 УПК РФ), а также по видеозаписи, если она велась (ч. 5 ст. 259 УПК РФ).
• Несоответствие протокола реальности фиксируется письменными замечаниями в течение 3 суток после ознакомления (ст. 260 УПК РФ).
• Апелляционная жалоба подаётся в течение 15 суток со дня провозглашения приговора (ст. 389.4 УПК РФ); пропущенный по уважительной причине срок восстанавливается судом, вынесшим приговор (ст. 389.5 УПК РФ).
• Существенное нарушение права на защиту — самостоятельное основание отмены приговора и направления дела на новое рассмотрение (ст. 389.15, 389.17 УПК РФ; п. 19 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27.11.2012 № 26).
• После вступления приговора в силу нарушение проверяется в кассационном порядке (ст. 401.15 УПК РФ; постановление Пленума Верховного Суда РФ от 25.06.2019 № 19).

Таким образом, если Вы столкнулись с ситуацией, когда защитник фактически не участвовал в заседании при провозглашении приговора, — оперативно запросите протокол и аудиозапись (а при её наличии — и видеозапись) заседания, зафиксируйте несоответствие письменными замечаниями и обжалуйте приговор в установленный срок. При подтверждении нарушения права на защиту приговор подлежит отмене, а дело — направлению на новое рассмотрение.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры». (Г)

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:

• Защита по уголовным делам