Ответственность по ч.2 ст.228 УК РФ: что реально грозит и можно ли избежать лишения свободы

Здравствуйте. У меня ч.2 ст. 228 УК РФ. Что мне грозит?

Здравствуйте!

Коротко: часть 2 статьи 228 Уголовного кодекса РФ — тяжкое преступление, санкция составляет от трех до десяти лет лишения свободы. Реального лишения свободы можно избежать: при совокупности смягчающих обстоятельств суд вправе применить статьи 62, 64 и 73 УК РФ.

Ниже приведен подробный разбор того, за что именно наступает ответственность по этой норме, как формируется срок наказания, какие механизмы уголовного закона позволяют снизить его или заменить условным осуждением и что можно сделать по делу уже на стадии следствия.

За что именно наступает ответственность по части 2 статьи 228 УК РФ?

Часть 2 статьи 228 УК РФ наказывает незаконные приобретение, хранение, перевозку, изготовление и переработку без цели сбыта наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов в крупном размере, а также растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей в таком же размере. Для суда принципиальны три обстоятельства: подтверждено ли экспертизой, что изъятое вещество относится к контролируемым; достигает ли его масса крупного размера; и доказано ли, что умысла на сбыт не было. Размеры для каждого вещества установлены постановлением Правительства РФ от 01.10.2012 № 1002, и именно этот документ, а не общие представления о «большом количестве», определяет часть статьи. Значительный размер образует часть 1 статьи 228 УК РФ, крупный — часть 2, особо крупный — часть 3, поэтому спор о массе вещества нередко становится главным спором по делу. Если же следствие вменяет умысел на сбыт, квалификация уходит в статью 228.1 УК РФ с существенно более строгой санкцией — признаки такого умысла разъяснены в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2006 № 14.

Правила определения предмета преступления, назначения экспертизы и расчета размеров, в том числе для смесей, разъяснены в пунктах 1–4 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2006 № 14, а признаки приобретения, хранения, перевозки, изготовления и переработки и момент их окончания — в пунктах 5–12 того же постановления. Формальный подход здесь недопустим: суд обязан оценить протоколы задержания, заключения экспертов, показания и обстоятельства изъятия в совокупности.

Какое наказание предусмотрено санкцией части 2 статьи 228 УК РФ?

Санкция части 2 статьи 228 УК РФ предусматривает лишение свободы на срок от трех до десяти лет со штрафом в размере до пятисот тысяч рублей либо в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до трех лет либо без такого штрафа и с ограничением свободы на срок до одного года либо без такового. Максимум в десять лет означает, что деяние относится к тяжким преступлениям по части 4 статьи 15 УК РФ, и от этой категории зависит почти все остальное: возможность особого порядка, вид исправительного учреждения, сроки давности и условно-досрочного освобождения.

• основное наказание — лишение свободы от 3 до 10 лет (иных основных видов наказания санкция не предусматривает);
• дополнительное наказание — штраф до 500 000 рублей или в размере дохода за период до трех лет, назначается по усмотрению суда;
• дополнительное наказание — ограничение свободы до одного года, также назначается по усмотрению суда;
• категория преступления — тяжкое (часть 4 статьи 15 УК РФ);
• срок давности привлечения к уголовной ответственности — десять лет со дня совершения преступления (пункт «в» части 1 статьи 78 УК РФ).

От чего зависит, каким будет реальный срок?

Внутри вилки от трех до десяти лет суд не выбирает наказание произвольно. Статья 60 УК РФ обязывает учитывать характер и степень общественной опасности содеянного, личность виновного, смягчающие и отягчающие обстоятельства, а также влияние наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи. Поверх общих начал действуют арифметические правила: части 1 и 2 статьи 62 УК РФ прямо снижают верхнюю границу, а статья 68 УК РФ при рецидиве, наоборот, поднимает нижнюю. Именно поэтому одна и та же формальная квалификация у двух разных людей приводит к очень разным приговорам, и именно эти правила должны быть отработаны защитой до прений, а не после приговора. Ниже — как ключевые обстоятельства влияют на верхнюю границу наказания.

Какие смягчающие обстоятельства реально работают?

Перечень смягчающих обстоятельств дан в части 1 статьи 61 УК РФ, и он не закрыт: по части 2 той же статьи суд вправе учесть в качестве смягчающих и другие обстоятельства, прямо в законе не названные. Ключевое значение имеют пункты «и» и «к» части 1 статьи 61 УК РФ — явка с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, изобличение других соучастников, — потому что при отсутствии отягчающих обстоятельств они включают арифметическое правило части 1 статьи 62 УК РФ. Верховный Суд РФ подчеркивает, что это правило не факультативно: в пункте 16 Обзора практики по применению норм уголовного закона о назначении наказания и иных мер уголовно-правового характера, утвержденного Президиумом Верховного Суда РФ 18 декабря 2024 года, приговор изменен именно потому, что суд признал активное способствование раскрытию и расследованию смягчающим обстоятельством, но не применил часть 1 статьи 62 УК РФ. Порядок учета смягчающих обстоятельств, требования к их мотивировке и запрет двойного учета признаков состава разъяснены в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 22.12.2015 № 58.

• отсутствие судимостей и привлечение к уголовной ответственности впервые: для тяжкого преступления это не пункт «а» части 1 статьи 61 УК РФ, но суд учитывает такое обстоятельство по части 2 статьи 61 УК РФ;
• явка с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, изобличение соучастников — пункт «и» части 1 статьи 61 УК РФ;
• наличие малолетних детей у виновного — пункт «г» части 1 статьи 61 УК РФ;
• беременность, тяжелая болезнь виновного или его близких, наличие иждивенцев;
• признание вины и раскаяние, положительные характеристики с места работы, учебы и жительства, устойчивые социальные связи — учитываются по части 2 статьи 61 УК РФ;
• добровольное прохождение лечения и реабилитации при наличии зависимости, подтвержденное медицинскими документами.

Можно ли получить условный срок по части 2 статьи 228 УК РФ?

Да, закон этого не запрещает. Статья 73 УК РФ позволяет постановить наказание считать условным, если суд, назначив лишение свободы на срок до восьми лет, придет к выводу о возможности исправления осужденного без реального отбывания наказания. Поскольку по части 2 статьи 228 УК РФ суды в подавляющем большинстве случаев назначают срок в нижней части вилки, формальное условие о восьми годах соблюдается почти всегда, и вопрос сводится к тому, убедит ли защита суд в возможности исправления без изоляции от общества. При условном осуждении суд устанавливает испытательный срок: при лишении свободы на срок свыше одного года — от шести месяцев до пяти лет, и возлагает на осужденного обязанности (не менять место жительства без уведомления инспекции, трудоустроиться, пройти курс лечения от наркомании). Правила назначения условного осуждения, его отмены и сохранения разъяснены в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 22.12.2015 № 58.

Ограничения тоже установлены частью 1 статьи 73 УК РФ. Условное осуждение не назначается при опасном или особо опасном рецидиве, а также при совершении тяжкого преступления в течение испытательного срока по предыдущему условному осуждению либо в течение неотбытой части наказания при условно-досрочном освобождении. Если такие обстоятельства есть, линия защиты строится не вокруг статьи 73 УК РФ, а вокруг снижения срока по правилам статей 62, 64 и 68 УК РФ.

Когда суд назначает наказание ниже низшего предела по статье 64 УК РФ?

Статья 64 УК РФ разрешает назначить наказание ниже низшего предела санкции, то есть менее трех лет лишения свободы, либо назначить более мягкий вид наказания, либо не применять обязательное дополнительное наказание. Основание — исключительные обстоятельства, связанные с целями и мотивами преступления, ролью виновного, его поведением во время или после совершения преступления, а равно другие обстоятельства, существенно уменьшающие степень общественной опасности содеянного. Закон прямо допускает, что исключительной может быть признана как отдельно взятая совокупность смягчающих обстоятельств, так и одно из них; ориентиры применения статьи 64 УК РФ даны в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 22.12.2015 № 58. Практически это означает, что защите недостаточно перечислить смягчающие обстоятельства — нужно показать, чем именно данная ситуация отличается от типовой и почему стандартная санкция для нее избыточна.

Рядом работают еще два механизма, о которых часто забывают. Часть 6 статьи 15 УК РФ позволяет суду при наличии смягчающих и отсутствии отягчающих обстоятельств изменить категорию преступления на менее тяжкую, но не более чем на одну, если за тяжкое преступление назначено наказание не свыше пяти лет лишения свободы: тяжкое становится преступлением средней тяжести со всеми вытекающими последствиями для режима и сроков. А часть 2 статьи 53.1 УК РФ позволяет заменить назначенное лишение свободы принудительными работами, если срок не превышает пяти лет и суд придет к выводу о возможности исправления без реального отбывания наказания в местах лишения свободы.

Рассматривается ли такое дело в особом порядке?

Нет. Это важное изменение, которого многие не учитывают: Федеральным законом от 20.07.2020 № 224-ФЗ особый порядок судебного разбирательства при согласии обвиняемого с предъявленным обвинением (глава 40 УПК РФ) ограничен делами о преступлениях небольшой и средней тяжести. Часть 2 статьи 228 УК РФ относится к тяжким преступлениям, поэтому дело будет рассматриваться в общем порядке с полным исследованием доказательств, независимо от того, признает обвиняемый вину или нет. Расчет на «сокращенный процесс и автоматическую скидку» здесь не работает, и это скорее преимущество: в общем порядке у защиты есть возможность оспаривать заключение эксперта, законность изъятия и допустимость доказательств.

Отдельно стоит досудебное соглашение о сотрудничестве (глава 40.1 УПК РФ) — оно доступно и по тяжким преступлениям и включает правило части 2 статьи 62 УК РФ о наказании не свыше половины максимума. Но соглашение предполагает реальное содействие следствию, в том числе изобличение других лиц, и подходит далеко не каждому: решение о нем принимается только вместе с защитником и с трезвой оценкой последствий, включая безопасность.

Можно ли вообще избежать уголовной ответственности?

Полное освобождение от уголовной ответственности по статье 228 УК РФ предусмотрено примечанием 1 к этой статье: лицо, добровольно сдавшее наркотические средства, психотропные вещества или их аналоги и активно способствовавшее раскрытию или пресечению преступлений, связанных с их незаконным оборотом, изобличению совершивших их лиц, обнаружению имущества, добытого преступным путем, освобождается от уголовной ответственности за это преступление. Ключевая оговорка в том же примечании: изъятие веществ при задержании лица и при производстве следственных действий по их обнаружению и изъятию добровольной сдачей не признается. Именно поэтому такое основание срабатывает редко и почти никогда — в ситуации, когда вещество уже изъято при задержании; порядок применения примечания разъяснен в пункте 19 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2006 № 14.

Гораздо чаще результат по делу меняют не основания освобождения, а работа с доказательствами. Проверяются законность и полнота протокола личного досмотра и осмотра, участие понятых, непрерывность цепочки движения вещества от изъятия до экспертизы, корректность методики и выводов эксперта о массе и составе, соблюдение прав при назначении экспертизы по статье 198 УПК РФ. Доказательства, полученные с нарушением закона, признаются недопустимыми и не имеют юридической силы (статья 75 УПК РФ). Отдельная тема — законность оперативно-розыскных мероприятий: статья 5 Федерального закона от 12.08.1995 № 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» запрещает подстрекательство, склонение и побуждение к совершению противоправных действий, а критерии оценки результатов проверочной закупки даны в пунктах 13–18 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2006 № 14. Успешное оспаривание массы вещества или объема вмененных действий способно перевести обвинение из части 2 в часть 1 статьи 228 УК РФ, а это уже преступление небольшой тяжести с принципиально иными перспективами.

Что делать обвиняемому прямо сейчас?

1. Пригласить защитника по соглашению и до его прибытия воспользоваться статьей 51 Конституции РФ — не давать объяснений и показаний без адвоката.
2. Вместе с защитником изучить материалы, обосновывающие задержание и изъятие, зафиксировать все замечания в протоколах, а не подписывать их «как есть».
3. Реализовать права при назначении и производстве судебной экспертизы (статья 198 УПК РФ): ознакомиться с постановлением, поставить свои вопросы эксперту, при необходимости заявить о дополнительной или повторной экспертизе.
4. Собрать пакет материалов о личности: характеристики с работы, учебы и по месту жительства, справки о состоянии здоровья, документы о детях и иждивенцах, сведения о трудоустройстве, благодарности и награды.
5. При наличии зависимости заблаговременно начать лечение и реабилитацию и приобщить подтверждающие документы — это учитывается и при назначении наказания, и при решении вопроса об обязанностях условно осужденного.
6. С защитником взвесить позицию по делу: оспаривание квалификации или размера, признание вины с активным способствованием расследованию, досудебное соглашение — эти варианты по-разному влияют на применение статей 62, 64 и 73 УК РФ.
7. К прениям подготовить мотивированную позицию о применении конкретных норм смягчения со ссылкой на постановление Пленума Верховного Суда РФ от 22.12.2015 № 58, а не общую просьбу «о снисхождении».

Что будет, если суд все же назначит реальное лишение свободы?

Мужчинам, осужденным к лишению свободы за тяжкое преступление и ранее не отбывавшим лишение свободы, наказание отбывается в исправительной колонии общего режима; в колонии общего режима отбывают наказание и женщины, осужденные за тяжкие преступления (пункт «б» части 1 статьи 58 УК РФ). По преступлениям, связанным с незаконным оборотом наркотических средств, установлен повышенный порог условно-досрочного освобождения: по тяжким и особо тяжким преступлениям этой категории УДО возможно только после фактического отбытия не менее трех четвертей назначенного срока (часть 3 статьи 79 УК РФ). Судимость по тяжкому преступлению сохраняется и после отбытия наказания и учитывается при новых обвинениях, а также ограничивает доступ к ряду профессий и видов деятельности. Эти последствия — еще один довод в пользу того, чтобы работать над позицией с самого начала расследования, а не после приговора.

Частые вопросы

Применяется ли к части 2 статьи 228 УК РФ отсрочка наказания для больных наркоманией?

Нет. Отсрочка отбывания наказания больным наркоманией по статье 82.1 УК РФ предоставляется только осужденным впервые за преступления, предусмотренные частью 1 статьи 228, частью 1 статьи 231 и статьей 233 УК РФ. На часть 2 статьи 228 УК РФ она не распространяется. При этом добровольно пройденное лечение и реабилитация все равно учитываются судом как обстоятельство, характеризующее личность, по части 2 статьи 61 УК РФ.

Могут ли обязать пройти лечение от наркомании по приговору?

Да. Статья 72.1 УК РФ позволяет при назначении наказания, не связанного с лишением свободы, лицу, признанному больным наркоманией, возложить обязанность пройти лечение и медико-социальную реабилитацию. При условном осуждении аналогичная обязанность возлагается по части 5 статьи 73 УК РФ. Вопросы лечения и реабилитации применительно к наркотическим делам разъяснены в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2006 № 14.

Что происходит, если условный срок нарушен?

При систематическом неисполнении возложенных обязанностей или систематическом нарушении общественного порядка суд по представлению уголовно-исполнительной инспекции вправе отменить условное осуждение и направить осужденного отбывать назначенное наказание реально (статья 74 УК РФ). При совершении в течение испытательного срока нового тяжкого преступления отмена условного осуждения обязательна, а наказание назначается по правилам статьи 70 УК РФ.

Через какой срок истекает давность привлечения к ответственности?

Для тяжких преступлений срок давности составляет десять лет со дня совершения преступления (пункт «в» части 1 статьи 78 УК РФ). Течение срока приостанавливается, если лицо уклоняется от следствия или суда, и возобновляется с момента задержания или явки с повинной. Поскольку хранение относится к длящимся деяниям, отсчет ведется не от даты приобретения вещества, а от момента прекращения хранения.

Можно ли добиться смягчения после вступления приговора в силу?

Да, через кассационное обжалование: суд кассационной инстанции проверяет правильность применения уголовного закона, в том числе неприменение правил статей 62, 64 и части 6 статьи 15 УК РФ. Именно по таким основаниям приговоры изменяются в кассации, что видно из Обзора практики по применению норм уголовного закона о назначении наказания, утвержденного Президиумом Верховного Суда РФ 18 декабря 2024 года.

Краткая сводка: что реально грозит по части 2 статьи 228 УК РФ

• Санкция части 2 статьи 228 УК РФ — лишение свободы от трех до десяти лет, дополнительно возможны штраф до 500 000 рублей и ограничение свободы до одного года; преступление тяжкое (часть 4 статьи 15 УК РФ).
• Часть статьи определяется размером вещества по постановлению Правительства РФ от 01.10.2012 № 1002, а отсутствие цели сбыта отграничивает деяние от статьи 228.1 УК РФ (постановление Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2006 № 14).
• Явка с повинной и активное способствование расследованию при отсутствии отягчающих обстоятельств снижают верхнюю границу до двух третей максимума (часть 1 статьи 62 УК РФ) — это правило суд обязан применить, а не вправе.
• Реального лишения свободы можно избежать: условное осуждение по статье 73 УК РФ, наказание ниже низшего предела по статье 64 УК РФ, замена принудительными работами по части 2 статьи 53.1 УК РФ, изменение категории преступления по части 6 статьи 15 УК РФ.
• Особый порядок по главе 40 УПК РФ по этому делу недоступен (Федеральный закон от 20.07.2020 № 224-ФЗ), зато доступно досудебное соглашение по главе 40.1 УПК РФ с правилом части 2 статьи 62 УК РФ.
• Полное освобождение по примечанию 1 к статье 228 УК РФ возможно только при добровольной сдаче: изъятие при задержании и при следственных действиях таковой не признается (пункт 19 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2006 № 14).

Таким образом, часть 2 статьи 228 УК РФ действительно предусматривает строгую санкцию, но приговор определяется не только текстом нормы: правила статей 61, 62, 64, 73 УК РФ и части 6 статьи 15 УК РФ дают суду законные основания назначить срок ниже вилки или не изолировать подсудимого от общества. Эти основания не применяются автоматически — их нужно доказать материалами о личности и мотивированной позицией защиты, и работать над этим следует с первых дней расследования, а не после приговора.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры».

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:

• Статья 228 Уголовного кодекса РФ — действующая редакция
• Разъяснения Пленума Верховного Суда РФ по статье 228 УК РФ