Адвокат по делам военнослужащих: можно ли быть добровольцем с судимостью?

Здравствуйте. Я являюсь ветераном боевых действий Чечни. Хочу подписать контракт добровольцем на СВО через военкомат. Военкомат отказывает, ссылаясь на имеющуюся непогашенную судимость. Законно ли это?

Здравствуйте!

Коротко: сама по себе непогашенная судимость не всегда закрывает путь в добровольческое формирование. Отказ законен, если судимость входит в перечень пункта 14 Приказа Министра обороны РФ от 15.02.2023 № 67 либо Вы отбывали лишение свободы. В остальных случаях требуйте письменный отказ и обжалуйте его.

Ниже приведён подробный разбор норм, исключений и практических вариантов действий.

Что именно запрещает пункт 14 приказа Минобороны № 67?

Добровольческие формирования, содействующие выполнению задач, возложенных на Вооружённые Силы Российской Федерации, предусмотрены Федеральным законом от 31.05.1996 № 61-ФЗ «Об обороне»: пребывание в таком формировании оформляется контрактом, а требования к поступающим и сам порядок поступления определяет Министерство обороны РФ. Эти требования закреплены Приказом Министра обороны РФ от 15.02.2023 № 67 «Об определении порядка поступления граждан Российской Федерации в добровольческие формирования, пребывания в них и исключения из них, требований, предъявляемых к гражданам Российской Федерации, поступающим в добровольческие формирования и пребывающим в них, а также порядка заключения контракта гражданами Российской Федерации о пребывании в добровольческом формировании и типовой формы контракта» (зарегистрирован в Минюсте России 06.03.2023 № 72533). Пункт 14 этого приказа перечисляет случаи, когда контракт заключён быть не может.

• в отношении гражданина вынесен обвинительный приговор и ему назначено наказание;
• в отношении гражданина ведётся дознание либо предварительное следствие или уголовное дело в отношении него передано в суд;
• у гражданина имеется неснятая или непогашенная судимость за преступления против половой неприкосновенности несовершеннолетнего либо за преступления, предусмотренные статьями 205 — 205.5, 206, 208, 211, 220, 221, 275, 275.1, 276 — 280, 282.1 — 282.3, 360, 361 Уголовного кодекса Российской Федерации;
• гражданин отбывал наказание в виде лишения свободы.

Обратите внимание на построение нормы: непогашенная судимость сама по себе в этом перечне не названа. Значение имеет то, за какое именно преступление она возникла и какое наказание Вы фактически отбывали. Поэтому ссылка сотрудника военного комиссариата на «непогашенную судимость» вообще, без указания конкретного основания из пункта 14, юридически ничего не объясняет и проверяться должна по существу.

Законен ли отказ военкомата именно в Вашем случае?

Оценка сводится к трём вопросам: за что именно вынесен приговор, отбывали ли Вы лишение свободы и погашена ли судимость на день обращения. Если приговор был по преступлению, которого нет в перечне пункта 14, наказание не было связано с лишением свободы, а судимость к моменту обращения погашена или снята, формального основания для отказа нет. Если же судимость относится к названным в перечне составам (терроризм, экстремизм, посягательства на половую неприкосновенность несовершеннолетнего, государственная измена и смежные преступления), отказ законен и обжаловать его бессмысленно. Отдельно стоит основание «отбывал наказание в виде лишения свободы»: как оно сформулировано в пункте 14, оно не привязано к тому, погашена судимость или нет.

Когда судимость считается погашенной или снятой?

Сроки погашения судимости установлены статьёй 86 Уголовного кодекса Российской Федерации и текут автоматически — обращаться куда-либо и получать отдельное решение для этого не нужно. Досрочное снятие судимости возможно по ходатайству самого осуждённого: суд вправе снять судимость до истечения срока её погашения, если после отбытия наказания человек вёл себя безупречно и возместил вред, причинённый преступлением. Погашение или снятие судимости аннулирует все связанные с ней правовые последствия, поэтому после этой даты ссылка военного комиссариата на «судимость» уже не имеет юридического содержания. Нужно только учитывать, что справка МВД России о наличии (отсутствии) судимости показывает и погашенные судимости — это не ошибка и не препятствие само по себе. О том, как читать формулировки такой справки, мы разбирали в материале Автоматическое погашение судимости для контрактников СВО: что значит формулировка в справке МВД.

Чем добровольческое формирование отличается от контракта с Министерством обороны?

Это два разных правовых режима, и путать их не следует, хотя оформляются они через одни и те же военные комиссариаты. Контракт о прохождении военной службы заключается по правилам Федерального закона от 28.03.1998 № 53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе»: человек приобретает статус военнослужащего со всеми правами, обязанностями и ограничениями, а требования к кандидатам, включая ограничения по судимости и уголовному преследованию, установлены статьёй 34 этого закона. Контракт о пребывании в добровольческом формировании статуса военнослужащего сам по себе не даёт: доброволец действует в составе формирования, содействующего Вооружённым Силам, а его права, социальные гарантии и порядок исключения из формирования определяются законодательством об обороне и приказом Министра обороны РФ. Практическое следствие простое: отказ по одному режиму не означает автоматического отказа по другому, и наоборот — требования проверяются отдельно по каждому основанию. О правилах выхода из такого контракта мы писали в материале Досрочное расторжение контракта добровольца, находящегося в зоне СВО.

Что делать, если уголовное дело ещё не окончено?

Пока ведётся дознание или предварительное следствие либо дело передано в суд, путь в добровольческое формирование через военный комиссариат закрыт прямым указанием пункта 14 приказа. Однако с 2023 года Уголовный кодекс Российской Федерации дополнен статьями 78.1 и 80.2, которые предусматривают освобождение от уголовной ответственности и освобождение от наказания в связи с призывом на военную службу в период мобилизации, в период военного положения или в военное время либо заключением контракта о прохождении военной службы. Это самостоятельный механизм: решение принимают следователь, дознаватель или суд в рамках уголовного дела, а не сотрудник военкомата, и оно связано именно с военной службой по контракту, а не с добровольческим формированием. Поэтому если Вы находитесь под следствием, обсуждать вопрос нужно прежде всего с защитником по уголовному делу, а не добиваться заключения контракта в военном комиссариате.

Как обжаловать отказ военного комиссариата?

Главная сложность таких споров в том, что отказ обычно звучит устно, а обжаловать устную реплику невозможно. Поэтому первый шаг — перевести общение в письменную форму и получить документ, в котором названо конкретное основание отказа. Дальше действует обычный порядок оспаривания решений и действий должностных лиц: сначала вышестоящий орган или прокуратура, затем суд.

1. Подайте в военный комиссариат письменное заявление о заключении контракта о пребывании в добровольческом формировании, зарегистрируйте его и сохраните отметку о приёме или почтовую квитанцию.
2. Приложите документы, снимающие спорный вопрос: справку МВД России о наличии (отсутствии) судимости, копию приговора и документов об отбытии наказания, при наличии — судебное решение о снятии судимости.
3. Дождитесь письменного ответа: по Федеральному закону от 02.05.2006 № 59-ФЗ «О порядке рассмотрения обращений граждан Российской Федерации» письменное обращение рассматривается в течение 30 дней со дня регистрации.
4. Если ответ не дан или отказ не мотивирован ссылкой на конкретный пункт нормы, обратитесь в вышестоящий военный комиссариат субъекта Российской Федерации и в военную прокуратуру.
5. Оспорьте отказ в суде в порядке главы 22 Кодекса административного судопроизводства Российской Федерации: срок обращения — три месяца со дня, когда Вам стало известно о нарушении права (статья 219 КАС РФ).

В административном исковом заявлении важно ставить вопрос узко: не «обязать заключить контракт», а признать незаконным отказ и обязать военный комиссариат повторно рассмотреть Ваше заявление. Суд не подменяет собой орган, принимающий решение, но проверяет, соответствует ли отказ норме, на которую орган сослался. Если формального основания из пункта 14 приказа нет, у отказа не остаётся правового обоснования.

Частые вопросы

Влияет ли статус ветерана боевых действий на решение военкомата?

Статус ветерана боевых действий подтверждает прошлое участие в боевых действиях и даёт меры социальной поддержки по Федеральному закону от 12.01.1995 № 5-ФЗ «О ветеранах». Требования к поступающим в добровольческое формирование он не отменяет: пункт 14 Приказа Министра обороны РФ от 15.02.2023 № 67 исключений для ветеранов не содержит. Но и самостоятельным препятствием статус, разумеется, не является.

Нужно ли самому получать справку о судимости?

Военный комиссариат проверяет сведения сам, но справка МВД России о наличии (отсутствии) судимости на руках у заявителя резко ускоряет разбор спорной ситуации: в ней видно, за какое преступление и когда был приговор, снята или погашена судимость. Справка оформляется по заявлению гражданина, в том числе через портал государственных услуг, и прикладывается к письменному обращению.

Можно ли снять судимость досрочно?

Да. По части 5 статьи 86 Уголовного кодекса Российской Федерации суд по ходатайству лица, отбывшего наказание, может снять судимость до истечения срока её погашения, если человек вёл себя безупречно и возместил причинённый преступлением вред. Ходатайство подаётся в суд по месту жительства, к нему прикладываются характеристики, сведения о работе и документы о возмещении ущерба.

Можно ли обратиться повторно после погашения судимости?

Да, отказ не является пожизненным запретом. Основания пункта 14 приказа проверяются на момент заключения контракта, поэтому после погашения или снятия судимости Вы вправе подать заявление заново. Прежний отказ обжаловать при этом не обязательно — достаточно нового обращения с приложением документов, подтверждающих, что основание отпало.

Краткая сводка: судимость и добровольческое формирование

• Требования к поступающим в добровольческие формирования установлены Приказом Министра обороны РФ от 15.02.2023 № 67; закрытый перечень препятствий — в пункте 14.
• Непогашенная судимость препятствует не всегда: значение имеют состав преступления из перечня пункта 14 и факт отбывания лишения свободы.
• Незаконченное уголовное преследование (дознание, следствие, переданное в суд дело) — самостоятельное основание отказа по тому же пункту 14.
• Сроки погашения судимости и порядок её досрочного снятия судом определены статьёй 86 Уголовного кодекса Российской Федерации; погашение аннулирует все правовые последствия судимости.
• Контракт о прохождении военной службы (статья 34 Федерального закона от 28.03.1998 № 53-ФЗ) и контракт о пребывании в добровольческом формировании — разные режимы с разными требованиями.
• Отказ обжалуется после получения его в письменном виде: вышестоящий военный комиссариат, военная прокуратура, затем суд в порядке главы 22 КАС РФ в течение трёх месяцев (статья 219 КАС РФ).

Таким образом, законность действий сотрудников военного комиссариата зависит от того, за какое преступление у Вас имеется непогашенная судимость и отбывали ли Вы лишение свободы. Потребуйте письменный отказ со ссылкой на конкретный подпункт пункта 14 Приказа Министра обороны РФ от 15.02.2023 № 67, приложите справку о судимости и документы о наказании, а при немотивированном отказе обращайтесь в вышестоящий военный комиссариат, военную прокуратуру и суд.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры».

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:

• Помощь мобилизованным
• Уголовные дела