Когда возможно УДО по ч.3 ст.30, п.»г» ч.4 ст.228.1 УК РФ?

Здравствуйте. Когда возможно УДО по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ?

Здравствуйте!

Коротко: ходатайство об условно-досрочном освобождении можно подать после фактического отбытия не менее трёх четвертей назначенного судом срока — этого требует п. «г» ч. 3 ст. 79 УК РФ для наркопреступлений. То, что содеянное квалифицировано как покушение по ч. 3 ст. 30 УК РФ, долю не снижает.

Ниже приведён подробный разбор: почему для этого состава действует именно доля в три четверти, как покушение влияет на размер наказания и не влияет на срок обращения за УДО, с какого дня отсчитывается отбытая часть срока и почему льготный зачёт дней здесь не применяется, что суд обязан оценить при рассмотрении ходатайства, как подать документы через администрацию учреждения, что делать после отказа и в каком случае выйти из колонии можно раньше — по правилам ст. 80 УК РФ о замене неотбытой части наказания.

Через какую часть срока возможно УДО по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ?

Ответ даёт ст. 79 УК РФ. По общему правилу условно-досрочное освобождение применяется после фактического отбытия доли срока, которая зависит от категории преступления: одна треть — за преступление небольшой или средней тяжести, половина — за тяжкое, две трети — за особо тяжкое. Однако для наркопреступлений законодатель установил отдельную, более строгую долю. Пункт «г» ч. 3 ст. 79 УК РФ требует отбыть не менее трёх четвертей срока наказания, назначенного за тяжкие и особо тяжкие преступления, связанные с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров. Незаконный сбыт наркотических средств по ст. 228.1 УК РФ — это как раз преступление, связанное с их незаконным оборотом, а деяние, предусмотренное ч. 4 этой статьи, наказывается лишением свободы на срок от десяти до двадцати лет, то есть по правилам ч. 5 ст. 15 УК РФ относится к особо тяжким. Значит, применяется доля в три четверти, а не две трети.

Важно понимать, от чего именно считается эта доля. Три четверти отсчитываются не от максимума санкции статьи и не от того срока, который «мог бы» быть назначен, а от срока наказания, назначенного приговором конкретному человеку. Если суд назначил, к примеру, двенадцать лет лишения свободы, право на обращение с ходатайством возникает после фактического отбытия девяти лет. Отдельно закон устанавливает нижний предел: согласно ч. 4 ст. 79 УК РФ фактически отбытый срок лишения свободы в любом случае не может быть менее шести месяцев. Для наказаний, назначаемых по ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, это правило практического значения не имеет, но знать о нём стоит — оно действует по всем составам.

Обратите внимание на важную деталь: п. «г» ч. 3 ст. 79 УК РФ говорит и о тяжких, и об особо тяжких наркопреступлениях сразу. Поэтому даже в редком случае, когда суд на основании ч. 6 ст. 15 УК РФ понизил категорию преступления с особо тяжкого на тяжкое, доля отбытого срока для УДО не изменится — она останется прежней, три четверти. Понижение категории может дать другие преимущества (например, при определении вида исправительного учреждения или сроков погашения судимости), но срок обращения за условно-досрочным освобождением по наркостатье оно не сокращает. Общие правила института условно-досрочного освобождения мы подробно разбирали в материале Что значит «условно-досрочное освобождение» и как его получить?.

Влияет ли покушение по ч. 3 ст. 30 УК РФ на срок обращения за УДО?

Нет, на долю отбытого срока покушение не влияет — оно влияет только на размер наказания, которое суд вправе назначить. Покушением на преступление по ч. 3 ст. 30 УК РФ признаются умышленные действия лица, непосредственно направленные на совершение преступления, если преступление не было доведено до конца по не зависящим от этого лица обстоятельствам. Для наркосбыта это типичная ситуация: закладка изъята, «покупатель» оказался сотрудником, наркотик не дошёл до приобретателя. Уголовно-правовое последствие такой квалификации закреплено в ч. 3 ст. 66 УК РФ: срок или размер наказания за покушение не может превышать трёх четвертей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного санкцией статьи. Максимум по ч. 4 ст. 228.1 УК РФ — двадцать лет лишения свободы, значит, за покушение суд не мог назначить более пятнадцати лет.

Дальше начинается то, что чаще всего понимают неверно. Категория преступления по ст. 15 УК РФ определяется максимальным наказанием, предусмотренным Кодексом за это преступление, то есть санкцией той части статьи, по которой квалифицировано деяние. Покушение квалифицируется по той же ч. 4 ст. 228.1 УК РФ со ссылкой на ч. 3 ст. 30 УК РФ, поэтому преступление остаётся особо тяжким и остаётся связанным с незаконным оборотом наркотиков. Правило п. «г» ч. 3 ст. 79 УК РФ действует полностью. Единственное, в чём покушение реально помогает осуждённому, — назначенный срок при прочих равных ниже, а раз доля считается от назначенного срока, то и три четверти в календарных годах получаются меньше. Иными словами, покушение сокращает абсолютное число лет до УДО, но не сокращает саму долю.

С какого дня считается отбытый срок и как посчитать дату УДО?

Считать нужно не со дня вступления приговора в законную силу и не со дня прибытия в исправительное учреждение, а со дня фактического заключения под стражу. Согласно ч. 3 ст. 72 УК РФ время содержания лица под стражей до вступления приговора суда в законную силу засчитывается в срок лишения свободы. Поэтому в отбытую часть входят и месяцы в следственном изоляторе на стадии предварительного следствия и суда, и время, пока приговор обжаловался в апелляции. Практический расчёт выглядит так: берём дату фактического задержания и заключения под стражу, прибавляем к ней три четверти назначенного приговором срока — получаем самую раннюю дату, на которую администрация вправе направить ходатайство в суд. Точную дату всегда можно сверить в спецотделе учреждения: там ведётся учёт отбытого срока по личному делу.

Отдельно нужно сказать про льготный зачёт, о котором часто спрашивают родственники. Часть 3.1 ст. 72 УК РФ действительно предусматривает зачёт времени содержания под стражей из расчёта один день за полтора дня отбывания наказания в колонии общего режима и один день за два дня в колонии-поселении. Но к осуждённым по ст. 228.1 УК РФ этот льготный коэффициент не применяется: ч. 3.2 ст. 72 УК РФ прямо относит их к числу тех, кому время содержания под стражей засчитывается из расчёта один день за один день. Кроме того, особо тяжкое преступление при отсутствии оснований для более мягкого режима влечёт отбывание наказания в исправительной колонии строгого режима, где льготный зачёт не предусмотрен и по ч. 3.1 ст. 72 УК РФ. Рассчитывать на сокращение срока за счёт «полуторного» зачёта в этой ситуации не следует.

Ещё одна частая сложность — осуждение по нескольким эпизодам или по совокупности приговоров. В постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 21.04.2009 № 8 разъяснено, что фактически отбытый срок исчисляется исходя из окончательного наказания, назначенного по совокупности, а требуемая доля определяется по наиболее тяжкому из входящих в совокупность преступлений. На практике это означает, что один эпизод по ч. 4 ст. 228.1 УК РФ «подтягивает» под правило трёх четвертей весь окончательный срок, даже если остальные эпизоды относятся к менее тяжким составам. Там же Верховный Суд РФ указал, что при применении акта амнистии, помилования либо при снижении наказания вышестоящим судом отбытый срок считается уже от нового, сниженного срока наказания.

Что суд должен установить, чтобы освободить условно-досрочно?

Отбытие трёх четвертей срока — это только условие для обращения, а не основание для освобождения. Материальное основание сформулировано в ч. 1 ст. 79 УК РФ: суд должен признать, что для своего исправления осуждённый не нуждается в полном отбывании назначенного судом наказания, а также что он возместил вред, причинённый преступлением, полностью или частично — в размере, определённом решением суда. По делам о сбыте наркотиков потерпевшего с имущественными требованиями чаще всего нет, гражданский иск не заявляется, и тогда обсуждать нечего: если решением суда размер вреда не определён, это условие препятствием не становится. Если же по приговору с осуждённого взысканы какие-либо суммы, к моменту рассмотрения ходатайства нужно показать хотя бы частичное их погашение и реальные меры к возмещению.

Перечень обстоятельств, которые суд обязан оценить, закреплён в ч. 4.1 ст. 79 УК РФ. Суд учитывает поведение осуждённого, его отношение к учёбе и труду в течение всего периода отбывания наказания, в том числе имеющиеся поощрения и взыскания, отношение осуждённого к совершённому деянию, факт полного или частичного возмещения ущерба либо иного заглаживания вреда, а также заключение администрации исправительного учреждения о целесообразности условно-досрочного освобождения. Ключевые слова здесь — «в течение всего периода»: суд смотрит не только на последний год перед подачей ходатайства, но и на всю динамику. Поэтому взыскания первых лет, снятые и погашенные, при устойчивом положительном поведении в дальнейшем не должны становиться решающим доводом против освобождения.

Как эти правила применяются на практике, Верховный Суд РФ разъяснил в постановлении Пленума от 21.04.2009 № 8. Суд оценивает всю совокупность сведений о поведении осуждённого, а не отдельно взятый эпизод; само по себе наличие взысканий не свидетельствует о том, что человек нуждается в дальнейшем отбывании наказания, — значение имеют характер нарушений, их количество, время совершения, снятие и погашение. Отказать в условно-досрочном освобождении со ссылкой только на тяжесть и общественную опасность совершённого преступления суд не вправе: эти обстоятельства уже учтены при назначении наказания приговором. Не может быть единственным основанием отказа и отрицательное мнение администрации учреждения либо позиция прокурора — заключение администрации оценивается судом наравне с другими доказательствами, а решение суд принимает сам и обязан его мотивировать.

Что реально работает на осуждённого при подготовке к УДО:

• трудоустройство в учреждении и добросовестное отношение к труду, подтверждённое справками и характеристикой;
• поощрения за весь период отбывания наказания, а не только перед подачей ходатайства;
• снятые и погашенные взыскания вместо действующих — по возможности с документами о снятии;
• обучение по программам профессиональной подготовки, получение специальности;
• участие в воспитательных мероприятиях и работах по благоустройству;
• погашение исковых требований и иных взысканных по приговору сумм, даже частями;
• сохранённые социальные связи: письма, свидания, гарантии бытового и трудового устройства после освобождения.

Как подать ходатайство об УДО и какой суд его рассматривает?

Порядок обращения установлен ст. 175 УИК РФ. Осуждённый, а также его адвокат или законный представитель подают ходатайство об условно-досрочном освобождении не напрямую в суд, а через администрацию учреждения, исполняющего наказание. В ходатайстве должны содержаться сведения, свидетельствующие о том, что для дальнейшего исправления осуждённый не нуждается в полном отбывании назначенного судом наказания: данные о частичном или полном возмещении причинённого ущерба, раскаяние в совершённом деянии, иные сведения о поведении. Согласно ч. 2 ст. 175 УИК РФ администрация обязана направить ходатайство в суд не позднее 15 дней со дня его подачи, приложив характеристику на осуждённого с данными о его поведении, отношении к учёбе и труду, отношении к совершённому деянию и заключением о целесообразности условно-досрочного освобождения.

1. Уточните в спецотделе учреждения точную дату отбытия трёх четвертей назначенного срока с учётом зачёта времени содержания под стражей.
2. Соберите документы, подтверждающие поведение и социальные связи: справки о поощрениях, о снятии взысканий, о трудоустройстве и обучении, о погашении взысканных сумм, гарантийные письма о трудоустройстве и месте проживания после освобождения.
3. Составьте ходатайство со сведениями, требуемыми ч. 1 ст. 175 УИК РФ, и подайте его через администрацию учреждения.
4. Проследите, чтобы администрация в течение 15 дней направила материалы в суд вместе с характеристикой (ч. 2 ст. 175 УИК РФ).
5. Заявите ходатайство об участии в судебном заседании — лично или посредством видео-конференц-связи (ч. 2 ст. 399 УПК РФ), и о допуске адвоката (ч. 4 ст. 399 УПК РФ).
6. В заседании представьте доказательства исправления и возражения на доводы администрации или прокурора, если они против.

Рассматривает ходатайство суд по месту отбывания наказания осуждённым — это следует из ч. 3 ст. 396 УПК РФ во взаимосвязи с п. 4 ст. 397 УПК РФ, относящим вопрос об условно-досрочном освобождении к вопросам, разрешаемым судом в порядке исполнения приговора. То есть обращаться нужно не в тот суд, который выносил приговор, а в районный или городской суд того района, где расположена колония. Процедура регулируется ст. 399 УПК РФ: осуждённый вправе участвовать в заседании и осуществлять свои права с помощью адвоката, знакомиться с представленными материалами, заявлять ходатайства и отводы, давать объяснения. Постановление суда, принятое по результатам рассмотрения, может быть обжаловано в апелляционном порядке в течение 15 суток (ст. 389.4 УПК РФ).

Что делать, если суд отказал в условно-досрочном освобождении?

Отказ не закрывает дорогу к освобождению навсегда. Согласно ч. 10 ст. 175 УИК РФ в случае отказа суда в условно-досрочном освобождении повторное внесение в суд соответствующего ходатайства возможно не ранее чем по истечении шести месяцев со дня вынесения постановления суда об отказе. Шесть месяцев считаются именно от даты постановления, а не от даты его вступления в силу или получения копии. За это время имеет смысл устранить причины, по которым суд отказал: снять или погасить взыскания, добиться поощрений, трудоустроиться, продолжить погашение взысканных сумм, получить более благоприятную характеристику и обновлённые гарантийные письма. Новое ходатайство рассматривается заново, и суд не связан выводами предыдущего постановления.

Параллельно стоит оценить перспективы обжалования. Если суд отказал, сославшись только на тяжесть совершённого преступления, на срок, который остался неотбытым, или ограничился формулировкой о том, что осуждённый «не доказал исправления», не разобрав конкретные обстоятельства, — такое постановление противоречит разъяснениям постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.04.2009 № 8 и является поводом для апелляционной жалобы. Пропускать пятнадцатисуточный срок обжалования не стоит: даже при намерении подать новое ходатайство через полгода отмена немотивированного отказа даёт шанс освободиться раньше.

Можно ли выйти раньше, заменив неотбытую часть наказания более мягким видом?

Да, и по наркостатьям этот путь нередко открывается раньше, чем УДО. Замена неотбытой части наказания более мягким видом наказания регулируется ст. 80 УК РФ. В части 2 этой статьи перечислены доли отбытого срока: за преступление небольшой или средней тяжести — не менее одной трети (либо не менее одной четвёртой при замене лишения свободы принудительными работами), за тяжкое — не менее половины (либо не менее одной трети при замене принудительными работами), за особо тяжкое — не менее двух третей. Отдельной, более строгой доли для преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, ч. 2 ст. 80 УК РФ, в отличие от ст. 79 УК РФ, не устанавливает. Поэтому при осуждении по ч. 4 ст. 228.1 УК РФ право ходатайствовать о замене наказания возникает после отбытия двух третей срока — то есть раньше, чем право на условно-досрочное освобождение.

Разница между двумя механизмами существенная. При УДО человек выходит на свободу с обязанностями, которые может возложить суд по ч. 2 ст. 79 УК РФ, и под контролем специализированного государственного органа. При замене по ст. 80 УК РФ наказание не прекращается, а заменяется другим, более мягким видом — например, принудительными работами, — и отбывается дальше, но уже не в колонии. Кроме того, после замены осуждённый может впоследствии претендовать и на условно-досрочное освобождение от нового, более мягкого наказания. Порядок обращения в обоих случаях один и тот же — через администрацию учреждения по правилам ст. 175 УИК РФ. Подробнее об условиях и процедуре мы писали в материале Замена неотбытой части наказания на более мягкий вид: актуальные условия и порядок применения.

Частые вопросы

Освобождают ли при УДО от дополнительного наказания — штрафа и лишения права занимать должности?

Этот вопрос суд решает отдельно. Согласно ч. 1 ст. 79 УК РФ лицо может быть полностью или частично освобождено от отбывания дополнительного вида наказания. Санкция ч. 4 ст. 228.1 УК РФ предусматривает штраф и лишение права занимать определённые должности или заниматься определённой деятельностью как дополнительные наказания, поэтому просьбу об освобождении от них имеет смысл прямо заявить в ходатайстве и обосновать.

Может ли подать ходатайство об УДО родственник осуждённого?

Нет. Часть 1 ст. 175 УИК РФ называет тех, кто вправе обратиться: сам осуждённый, его адвокат либо законный представитель. Супруг, родители, взрослые дети такого права не имеют, если они не являются законными представителями. Практический выход простой: родственники собирают документы, гарантийные письма и характеристики, а ходатайство подаёт осуждённый или адвокат по соглашению.

Что происходит после условно-досрочного освобождения и за что его могут отменить?

За поведением освобождённого наблюдает уполномоченный специализированный государственный орган (ч. 6 ст. 79 УК РФ). Часть 7 ст. 79 УК РФ предусматривает отмену УДО, если человек нарушил общественный порядок и был привлечён к административной ответственности либо злостно уклонился от возложенных судом обязанностей. При совершении тяжкого или особо тяжкого преступления наказание назначается по правилам ст. 70 УК РФ — по совокупности приговоров.

Обязательно ли признавать вину, чтобы получить УДО?

Закон такого условия не содержит. Часть 4.1 ст. 79 УК РФ упоминает отношение осуждённого к совершённому деянию как одно из обстоятельств, которые суд учитывает, но не как обязательное требование. Отказ исключительно по мотиву непризнания вины разъяснениям постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.04.2009 № 8 не соответствует, поскольку суд обязан оценивать всю совокупность данных о поведении за весь период отбывания наказания.

Нужен ли адвокат, если администрация учреждения поддерживает освобождение?

Положительное заключение администрации не предрешает исход: суд оценивает его наравне с другими материалами и вправе отказать. Право осуществлять свои права с помощью адвоката закреплено в ч. 4 ст. 399 УПК РФ. Участие защитника особенно полезно, когда есть взыскания, спор о возмещении вреда, осуждение по совокупности приговоров или когда возражает прокурор.

Краткая сводка: УДО при покушении на сбыт наркотиков в крупном размере

• Ходатайство об УДО возможно после фактического отбытия не менее трёх четвертей назначенного судом срока — п. «г» ч. 3 ст. 79 УК РФ, правило для тяжких и особо тяжких наркопреступлений.
• Деяние по ч. 4 ст. 228.1 УК РФ наказывается лишением свободы от десяти до двадцати лет и является особо тяжким в силу ч. 5 ст. 15 УК РФ; покушение категорию не меняет.
• Покушение по ч. 3 ст. 30 УК РФ ограничивает наказание тремя четвертями максимума санкции (ч. 3 ст. 66 УК РФ), но долю отбытого срока для УДО не снижает.
• Доля считается от назначенного приговором срока; отбытая часть отсчитывается со дня заключения под стражу, так как это время засчитывается в срок лишения свободы (ч. 3 ст. 72 УК РФ), при этом льготный зачёт к осуждённым по ст. 228.1 УК РФ не применяется (ч. 3.2 ст. 72 УК РФ).
• Суд оценивает поведение, отношение к труду и учёбе, поощрения и взыскания, отношение к деянию, возмещение вреда и заключение администрации (ч. 4.1 ст. 79 УК РФ); отказ только по тяжести преступления недопустим — постановление Пленума Верховного Суда РФ от 21.04.2009 № 8.
• Ходатайство подаётся через администрацию учреждения и направляется в суд в течение 15 дней (ст. 175 УИК РФ); рассматривает его суд по месту отбывания наказания осуждённым (ч. 3 ст. 396, п. 4 ст. 397 УПК РФ); после отказа повторное обращение — не ранее чем через 6 месяцев (ч. 10 ст. 175 УИК РФ).
• Замена неотбытой части наказания более мягким видом по ст. 80 УК РФ доступна раньше — после отбытия двух третей срока за особо тяжкое преступление.

Таким образом, условно-досрочное освобождение при осуждении по ч. 3 ст. 30, п. «г» ч. 4 ст. 228.1 УК РФ возможно после фактического отбытия трёх четвертей назначенного судом срока: этого требует п. «г» ч. 3 ст. 79 УК РФ для тяжких и особо тяжких преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств. Покушение уменьшает максимально возможное наказание по ч. 3 ст. 66 УК РФ, а вместе с ним и абсолютное число лет до УДО, но саму долю не сокращает. Отсчёт ведётся со дня заключения под стражу, льготный зачёт дней здесь не применяется. Практические шаги: заранее уточнить дату наступления права на обращение в спецотделе учреждения, весь срок работать на положительную характеристику и поощрения, погашать взыскания и взысканные суммы, а после отбытия двух третей срока рассмотреть более раннюю возможность — замену неотбытой части наказания более мягким видом по ст. 80 УК РФ.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры».

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:

• Защита по уголовным делам
• Юридические услуги физическим лицам