Мой телефон находится у следователя уже 3-й месяц, как мне его вернуть?

Здравствуйте. Мой телефон находится у следователя уже 3-й месяц, как мне его вернуть?

Здравствуйте!

Коротко: Если осмотр телефона и другие нужные следственные действия с ним уже проведены и дальнейшее хранение аппарата не мешает расследованию, его обязаны вернуть законному владельцу — так прямо предписывает пункт 5 части 2 статьи 82 УПК РФ для электронных носителей информации. Отказ или молчание следователя дольше трёх суток обжалуются руководителю следственного органа либо сразу в районный суд.

Ниже — подробный разбор того, на каком основании телефон изымают, сколько его вправе держать как вещественное доказательство, как оформить ходатайство о возврате и что делать, если следователь отказывает или просто не отвечает.

Что закон считает вещественным доказательством и почему изъяли телефон?

Вещественными доказательствами часть 1 статьи 81 УПК РФ признаёт предметы, которые служили орудием или иным средством совершения преступления либо сохранили на себе его следы, предметы преступного посягательства, деньги и иное имущество, полученное в результате преступления, а также любые другие предметы и документы, способные помочь установить обстоятельства дела. Телефон чаще всего изымают именно по последнему основанию: в переписке, звонках, геолокации или файлах может быть информация, значимая для расследования, — независимо от того, причастен владелец аппарата к преступлению или нет.

Признание предмета вещественным доказательством — не автоматическое действие. Его осматривают, официально признают вещественным доказательством и приобщают к уголовному делу, о чём следователь или дознаватель выносит отдельное постановление (часть 2 статьи 81 УПК РФ). Стоит запросить у следователя номер и дату этого постановления — без него статус телефона в деле формально не оформлен, а это отдельное основание для жалобы.

Сколько времени вещественные доказательства могут храниться у следователя?

Общее правило части 1 статьи 82 УПК РФ таково: вещественные доказательства хранятся при уголовном деле до вступления приговора в законную силу либо до истечения срока обжалования постановления о прекращении дела и передаются вместе с делом дальше по инстанциям. Если бы телефон подчинялся только этому правилу, ждать его возврата пришлось бы до конца всего уголовного дела. Но для отдельных категорий вещественных доказательств часть 2 той же статьи устанавливает специальные, более быстрые режимы — и телефон как носитель информации под них подпадает.

Когда телефон обязаны вернуть, не дожидаясь конца расследования?

Мобильный телефон относится к электронным носителям информации — отдельной категории пункта 5 части 2 статьи 82 УПК РФ. Для неё закон прямо предусматривает два варианта хранения, и выбор между ними — не произвольное усмотрение следователя, а зависит от того, нужен ли ему дальше сам аппарат или достаточно уже снятых с него данных:

• хранится опечатанным — в условиях, исключающих доступ посторонних лиц к содержащейся на нём информации, и обеспечивающих её сохранность, — если следствию нужен именно физический носитель;
• возвращается законному владельцу после осмотра и производства других необходимых следственных действий с ним, если это возможно без ущерба для доказывания.

Само по себе трёхмесячное хранение при деле не нарушение — конкретного предельного срока для этой категории закон не называет. Но если осмотр телефона и нужная по делу компьютерно-техническая экспертиза уже проведены, дальнейшее удержание аппарата «на всякий случай» расходится с прямым указанием подпункта «б» пункта 5 части 2 статьи 82 УПК РФ: вернуть его, если это не вредит доказыванию.

Как правильно оформить ходатайство о возврате телефона?

Обращение оформляется письменно на имя следователя или дознавателя, в производстве которого находится дело, — с указанием номера уголовного дела, даты изъятия телефона и ссылкой на подпункт «б» пункта 5 части 2 статьи 82 УПК РФ. В тексте стоит прямо написать, что осмотр и другие необходимые действия с телефоном, насколько об этом известно заявителю, завершены и дальнейшее хранение аппарата доказыванию не мешает. Ходатайство подаётся через канцелярию следственного органа с отметкой о принятии на втором экземпляре, заказным письмом с описью вложения либо лично в приёмные часы. По общему правилу статьи 121 УПК РФ ходатайство должно быть разрешено сразу, а если это невозможно — не позднее трёх суток со дня подачи, постановлением об удовлетворении или мотивированным отказом.

Готовый образец такого обращения разобран в материале «Ходатайство о возврате имущества собственнику (образец)», а о том, какое именно заявление нужно готовить для возврата вещественных доказательств, — в материале «Что за заявление нужно писать на возврат вещественных доказательств?».

Что делать, если следователь отказал в возврате или не отвечает?

Отказ, оформленный постановлением, и молчание сверх срока, установленного статьёй 121 УПК РФ, обжалуются одинаково: статья 123 УПК РФ даёт такое право самому владельцу телефона, его защитнику или представителю. Путей два, и закон не обязывает идти именно по первому из них:

1. ведомственная жалоба руководителю следственного органа или прокурору (статья 124 УПК РФ) — рассматривается в течение 3 суток, в исключительных случаях, когда нужно истребовать дополнительные материалы, — до 10 суток;
2. судебная жалоба в районный суд по месту производства расследования (статья 125 УПК РФ) — можно подать сразу, не дожидаясь ответа на ведомственную жалобу.

Ведомственная жалоба быстрее и не требует обращения в суд, но решение по ней принимает тот же следственный орган. Судебная жалоба рассматривается дольше, зато независимым судьёй в открытом заседании с участием заявителя.

Как подать жалобу в суд по статье 125 УПК РФ?

Жалобу подают в районный суд по месту производства предварительного расследования — сам заявитель, его защитник, законный представитель или представитель, лично либо через следователя, руководителя следственного органа или прокурора. Предмет жалобы — бездействие следователя, которое способно затруднить доступ к правосудию или нарушить конституционные права владельца, в данном случае право собственности. Судья обязан проверить законность и обоснованность обжалуемого бездействия не позднее чем через 14 суток со дня поступления жалобы, а если по делу проводилось дознание в сокращённой форме — не позднее 5 суток (часть 3 статьи 125 УПК РФ); рассмотрение проходит в открытом заседании с участием заявителя и его защитника, если они участвуют в деле.

Что будет с телефоном, если дело дойдёт до приговора?

Если возврат так и не состоялся до конца следствия, судьбу телефона окончательно определяет суд в приговоре. Имущество законного владельца, которое не относится к орудиям преступления и не изъято из оборота, возвращается ему — это прямо предусмотрено пунктом 3 части 3 статьи 81 УПК РФ. Для обычного смартфона, использованного просто как средство связи или носитель переписки, а не как орудие или предмет самого преступления, это на практике означает возврат владельцу вместе с вынесением приговора, если раньше этого не произошло.

Частые вопросы

Могут ли отказать в возврате телефона, ссылаясь на незавершённую экспертизу?

Да, но только если возврат аппарата реально помешает расследованию, — общей фразы «экспертиза ещё не готова» без объяснений недостаточно. Основание то же — исключение из подпункта «б» пункта 5 части 2 статьи 82 УПК РФ: носитель хранится дальше, если это нужно для доказывания. Немотивированный отказ обжалуется по статьям 124 и 125 УПК РФ.

Можно ли получить копию данных с телефона, если сам аппарат пока не возвращают?

Да. Статья 82 УПК РФ разрешает по ходатайству законного владельца скопировать информацию с электронного носителя на другой носитель, предоставленный владельцем, — с участием владельца или его представителя и специалиста, о чём составляется протокол. Отказать в копировании можно, только если оно способно помешать расследованию преступления.

Обязательно ли подавать ходатайство и жалобу через адвоката?

Нет. Право на ходатайство о возврате и на обжалование бездействия следователя принадлежит самому владельцу телефона наравне с защитником и представителем (статья 123 УПК РФ). Участие адвоката не обязательно, но помогает точнее сформулировать основания и проконтролировать процессуальные сроки.

Что делать, если следователь вообще не отвечает на поданное ходатайство?

Отсутствие ответа в срок, установленный статьёй 121 УПК РФ, — тоже бездействие, которое обжалуется тем же путём: жалобой руководителю следственного органа или прокурору либо сразу жалобой в районный суд. Закон не обязывает сначала обращаться к прокурору и только потом — в суд.

Может ли телефон быть арестован как имущество, а не просто храниться как вещдок?

Да, но это отдельный, более узкий случай: если телефон приобретён на деньги, полученные в результате преступления, он подпадает под правило о наложении ареста в порядке статьи 115 УПК РФ. Тогда судьбу имущества решает не постановление следователя о возврате, а суд, наложивший арест, и снять арест тоже можно только через суд.

Краткая сводка: как вернуть телефон, изъятый как вещественное доказательство

• Телефон признают вещественным доказательством постановлением следователя после осмотра (части 1 и 2 статьи 81 УПК РФ).
• Как электронный носитель информации он подлежит либо опечатанному хранению, либо возврату владельцу после осмотра и нужных следственных действий, если это не мешает доказыванию (пункт 5 части 2 статьи 82 УПК РФ).
• Обращение о возврате — письменное ходатайство следователю; по общему правилу оно должно быть разрешено не позднее трёх суток (статья 121 УПК РФ).
• Отказ или молчание обжалуются руководителю следственного органа либо прокурору (статья 124 УПК РФ, 3–10 суток) или сразу в районный суд (статья 125 УПК РФ, не позднее 14 суток, а при дознании в сокращённой форме — 5 суток).
• Вместо возврата аппарата можно получить копию содержащейся на нём информации на предоставленный владельцем носитель.
• Если возврат не состоялся раньше, имущество законного владельца, не относящееся к орудиям преступления, суд обязан вернуть в приговоре (пункт 3 части 3 статьи 81 УПК РФ).

Таким образом, чтобы вернуть телефон раньше окончания уголовного дела, подайте следователю письменное ходатайство со ссылкой на подпункт «б» пункта 5 части 2 статьи 82 УПК РФ и указанием, что осмотр и другие нужные действия с аппаратом уже проведены. Если в течение трёх суток следует немотивированный отказ или ответа нет вовсе, обжалуйте бездействие руководителю следственного органа или прокурору либо сразу в районный суд по статье 125 УПК РФ.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры».

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:

• Защита на следствии
• Защита по уголовным делам