Потерпевший вправе заявить отвод любому должностному лицу и любому участнику производства, чья беспристрастность вызывает обоснованные сомнения: следователю, дознавателю, начальнику органа дознания и начальнику подразделения дознания, руководителю следственного органа, прокурору, судье, помощнику судьи и секретарю судебного заседания, переводчику, эксперту, специалисту, а также защитнику и представителю противоположной стороны. Это закреплено пунктом 5 части 2 статьи 42 УПК РФ и подтверждено частью 2 статьи 62 УПК РФ, где потерпевший прямо назван среди лиц, управомоченных заявлять отвод. Отвод не требует ни адвокатского статуса, ни особой формы: достаточно письменного заявления с указанием конкретного обстоятельства, которое исключает участие человека в деле. Ниже приведен подробный разбор правовых норм, исключений и практических вариантов.
Кому именно потерпевший может заявить отвод
Круг лиц, которых можно отвести, задан главой 9 УПК РФ и продублирован в части 1 статьи 62 УПК РФ. В нее входят судья, прокурор, следователь, начальник органа дознания, начальник подразделения дознания, дознаватель, помощник судьи, секретарь судебного заседания, переводчик, эксперт, специалист, защитник, а также представитель потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика. Закон устроен так, что первым шагом предполагается самоотвод: перечисленные лица при наличии обстоятельств, исключающих их участие, обязаны устраниться от производства по делу сами. Отвод — это второй шаг, реакция стороны на то, что человек не устранился добровольно. Отдельно стоит руководитель следственного органа: в статье 61 УПК РФ он прямо не назван, однако Конституционный Суд РФ в определении от 16.12.2008 № 1080-О-П указал, что широкий круг его полномочий по статье 39 УПК РФ — поручать производство следствия, давать следователю обязательные указания, изымать дело, разрешать отводы, принимать дело к своему производству — предполагает его активное участие в деле, а потому основания для отвода следователя должны распространяться и на него.
Отвод защитнику или представителю другой стороны заявляется по своим, отдельным основаниям — они собраны в статье 72 УПК РФ. Такое лицо не вправе участвовать в деле, если оно ранее участвовало в нем в ином процессуальном качестве (например, как судья, прокурор, следователь, дознаватель, секретарь судебного заседания, свидетель, эксперт, специалист, переводчик, понятой), если оно состоит в родстве с судьей, прокурором, следователем, дознавателем или иным лицом, участвующим в производстве по делу, а также если оно оказывает или ранее оказывало юридическую помощь лицу, интересы которого противоречат интересам его доверителя. Последнее основание для потерпевшего практически значимо: если выясняется, что адвокат обвиняемого до этого консультировал самого потерпевшего по тем же обстоятельствам, это законный повод поставить вопрос об отводе.
Основания отвода: когда участие в деле исключается
Базовый перечень содержится в статье 61 УПК РФ и распадается на две группы. Первая — формальные, безусловные основания (часть 1). Судья, прокурор, следователь, дознаватель не могут участвовать в деле, если они являются по нему потерпевшим, гражданским истцом, гражданским ответчиком или свидетелем; если они участвовали в этом деле в качестве присяжного заседателя, эксперта, специалиста, переводчика, понятого, помощника судьи, секретаря судебного заседания, защитника, законного представителя подозреваемого или обвиняемого, представителя потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика, а судья — также в качестве дознавателя, следователя или прокурора; если они являются близкими родственниками или родственниками любого из участников производства по делу. Такие обстоятельства не требуют доказывания заинтересованности: сам факт совмещения ролей или родства достаточен.
Вторая группа — оценочное основание из части 2 статьи 61 УПК РФ: иные обстоятельства, дающие основание полагать, что лицо лично, прямо или косвенно, заинтересовано в исходе уголовного дела. Именно эта норма чаще всего используется потерпевшим, и именно она требует аргументации: служебная или иная зависимость должностного лица от одной из сторон, деловые либо дружеские связи с обвиняемым или его окружением, имущественный интерес в результате дела. Заявление об отводе не может строиться на одном недовольстве ходом расследования: несогласие с квалификацией, с отказом в ходатайстве или с медленным темпом следствия само по себе о личной заинтересованности не свидетельствует и разрешается другими средствами — жалобой в порядке статей 124 и 125 УПК РФ. Отдельно часть 3 статьи 61 УПК РФ оговаривает, что наличие информации о внепроцессуальном обращении, поступившем судье по находящемуся в его производстве делу, само по себе основанием для отвода судьи не является.
Для судьи к общим основаниям добавляется правило о недопустимости повторного участия, закрепленное статьей 63 УПК РФ: судья, участвовавший в рассмотрении дела в одной инстанции, не может участвовать в его рассмотрении в другой, а также в новом рассмотрении дела после отмены вынесенного с его участием решения. Для эксперта часть 2 статьи 70 УПК РФ прибавляет два самостоятельных повода: нахождение в служебной или иной зависимости от сторон либо их представителей и обнаружившаяся некомпетентность; через часть 2 статьи 71 УПК РФ те же поводы распространяются на специалиста. Переводчику по части 2 статьи 69 УПК РФ отвод могут заявить стороны по общим основаниям, а по мотиву некомпетентности — также свидетель, эксперт или специалист. При этом закон последовательно оговаривает: предыдущее участие лица в деле в том же качестве — переводчика, эксперта, специалиста, помощника судьи, секретаря судебного заседания, следователя или дознавателя — основанием для отвода не является.
Право знать, кто ведет дело, и состав следственной группы
Право на отвод бессмысленно, если потерпевший не знает, кто именно расследует его дело. Этот вопрос разрешен Конституционным Судом РФ в определении от 11.07.2006 № 300-О. Суд указал: для обеспечения права потерпевшего защищать свои права и законные интересы, в том числе заявлять отводы осуществляющим предварительное расследование следователю и дознавателю (пункт 5 части 2 статьи 42 УПК РФ), он должен быть как минимум информирован о том, каким именно следователем или дознавателем ведется расследование, а при производстве следствия следственной группой — кто и с какими полномочиями входит в ее состав. Норма части 2 статьи 163 УПК РФ, предусматривавшая объявление состава группы подозреваемому и обвиняемому, не может истолковываться как исключающая право других лиц, выступающих как на стороне обвинения, так и на стороне защиты, знать состав группы и при наличии оснований заявлять отводы входящим в нее лицам.
Позднее эта позиция была перенесена в закон: Федеральным законом от 28.12.2013 № 432-ФЗ часть 2 статьи 163 УПК РФ изложена так, что состав следственной группы объявляется подозреваемому, обвиняемому и потерпевшему. Иначе обстоит дело с дознанием: часть 2 статьи 223.2 УПК РФ, регулирующая производство дознания группой дознавателей, называет только подозреваемого и обвиняемого, однако логика приведенного определения Конституционного Суда РФ применима и здесь. Практический вывод простой: если Вы не знаете фамилий тех, кто работает по Вашему делу, начинать нужно не с отвода, а с письменного ходатайства об ознакомлении с постановлением о создании следственной группы (группы дознавателей) и о разъяснении полномочий каждого из ее членов. Только получив этот документ, можно предметно проверить, нет ли среди них лица, подлежащего отводу.
Порядок и сроки: когда и как заявляется отвод
На досудебной стадии отвод следователю, дознавателю, прокурору, эксперту, специалисту или переводчику заявляется в свободной письменной форме и разрешается по правилам главы 15 УПК РФ о ходатайствах. Подать его можно в любой момент производства по делу, как только стало известно об исключающем обстоятельстве. В заявлении разумно указать орган и должностное лицо, которому оно адресовано, номер уголовного дела и Ваш процессуальный статус, фамилию и должность отводимого лица, конкретное обстоятельство из статьи 61 УПК РФ (или из статей 70, 71, 72 УПК РФ, если отводится эксперт, специалист либо защитник), а также источник, из которого Вам это обстоятельство известно, и приложить подтверждающие документы. Заявление сдается через канцелярию с отметкой на втором экземпляре или направляется почтой с описью вложения. Специального срока разрешения отвода на досудебной стадии УПК РФ не устанавливает; по общему правилу статей 121 и 122 УПК РФ ходатайство рассматривается непосредственно после заявления, а при невозможности — не позднее 3 суток, и по результатам выносится постановление.
В суде порядок жестче по времени. Согласно статье 266 УПК РФ председательствующий в подготовительной части заседания объявляет состав суда, сообщает, кто является обвинителем, защитником, потерпевшим, гражданским истцом, гражданским ответчиком, их представителями, а также секретарем судебного заседания, помощником судьи, экспертом, специалистом и переводчиком, и разъясняет сторонам право заявить отвод. Это и есть тот момент, когда отвод нужно заявлять. Часть 2 статьи 64 УПК РФ устанавливает, что отвод судье заявляется до начала судебного следствия, а при рассмотрении дела судом с участием присяжных заседателей — до формирования коллегии присяжных; в ходе дальнейшего заседания заявление об отводе допускается лишь тогда, когда основание для него ранее не было известно стороне. Пропуск этого момента без уважительной причины фактически лишает Вас возможности ставить вопрос об отводе позднее. Заявить отвод достаточно устно, но лучше продублировать письменно, чтобы формулировка попала в материалы дела в задуманном виде. Если Вы участвуете через представителя по статье 45 УПК РФ, отвод вправе заявить и он.
Кто разрешает отвод
Ключевое правило: отвод почти никогда не разрешает тот, кому он заявлен, — за одним важным исключением. По части 1 статьи 67 УПК РФ решение об отводе следователя принимает руководитель следственного органа; решение об отводе начальника органа дознания, начальника подразделения дознания и дознавателя принимает прокурор; решение об отводе самого руководителя следственного органа — вышестоящий руководитель следственного органа. Отвод прокурора по части 1 статьи 66 УПК РФ в досудебном производстве разрешает вышестоящий прокурор, а в судебном — суд, рассматривающий дело. Отвод переводчика по части 1 статьи 69 УПК РФ в досудебном производстве разрешают дознаватель, следователь либо суд в случаях, предусмотренных статьей 165 УПК РФ, а в судебном — суд, рассматривающий дело, или председательствующий в суде с участием присяжных заседателей. В том же порядке в силу части 1 статьи 70 УПК РФ и части 1 статьи 71 УПК РФ разрешаются отводы эксперта и специалиста, а в силу части 2 статьи 72 УПК РФ — отводы защитника и представителей. Отвод помощника судьи и секретаря судебного заседания по части 1 статьи 68 УПК РФ принимает суд, рассматривающий дело.
Исключение касается судьи и описано в статье 65 УПК РФ. Отвод, заявленный судье, разрешается судом в совещательной комнате с вынесением определения или постановления. Если дело рассматривается судьей единолично, заявленный ему отвод разрешает этот же судья. При коллегиальном рассмотрении отвод, заявленный одному из судей, разрешается остальными судьями в отсутствие отводимого, а отвод, заявленный нескольким судьям или всему составу суда, разрешается тем же судом в полном составе большинством голосов. Если одновременно заявлен отвод судье и кому-то из других участников, в первую очередь разрешается вопрос об отводе судьи. Эта конструкция часто кажется потерпевшему несправедливой, однако решение по отводу оформляется мотивированным процессуальным документом, а сам факт заявления отвода и его отклонения фиксируется в протоколе — это создает основу для последующего обжалования приговора.
Что делать, если в отводе отказали
Отказ в отводе на досудебной стадии не является тупиком. Постановление руководителя следственного органа или прокурора об отказе — это процессуальное решение, которое обжалуется по правилам статьи 123 УПК РФ. Путей два. Первый — ведомственный: жалоба вышестоящему руководителю следственного органа или вышестоящему прокурору в порядке статьи 124 УПК РФ; она рассматривается в течение 3 суток со дня получения, а в исключительных случаях срок может быть продлен до 10 суток с уведомлением заявителя. Второй — судебный: жалоба в районный суд по месту производства предварительного расследования в порядке статьи 125 УПК РФ, если решением затрудняется доступ граждан к правосудию. Оба пути можно использовать последовательно, а не вместо друг друга. При обжаловании имеет смысл делать упор не на общем недоверии, а на конкретном обстоятельстве, которое орган оставил без оценки.
Отказ в отводе, заявленном в судебном заседании, отдельному обжалованию до приговора, как правило, не подлежит: возражения включаются в апелляционную жалобу на итоговое решение. Здесь работает статья 389.17 УПК РФ: существенные нарушения уголовно-процессуального закона, которые путем лишения или ограничения гарантированных прав участников судопроизводства, несоблюдения процедуры судопроизводства или иным путем повлияли либо могли повлиять на вынесение законного и обоснованного решения, служат основанием для отмены или изменения приговора. Рассмотрение дела судьей, подлежавшим отводу, относится именно к такой категории нарушений. Поэтому даже отклоненный отвод — не потерянное действие: он фиксирует Вашу позицию в протоколе и сохраняет довод для вышестоящей инстанции. Обратная ситуация тоже возможна: если Вы промолчали, зная об основании, довод в апелляции с высокой вероятностью будет отклонен со ссылкой на часть 2 статьи 64 УПК РФ.
Что говорят Конституционный Суд РФ и Верховный Суд РФ
Институт отвода Конституционный Суд РФ последовательно рассматривает как гарантию беспристрастности. В определении от 16.12.2008 № 1080-О-П сформулировано общее положение: публичный характер обязанностей дознавателя, следователя и прокурора, предполагающий их независимость и беспристрастность, несовместим с наличием у них личной заинтересованности в исходе дела, которая может отразиться на оценке доказательств. В определении от 11.07.2006 № 300-О та же логика применена к информационным правам потерпевшего: чтобы право на отвод было реальным, потерпевшему должно быть известно, кто ведет расследование. Обе позиции опираются на статью 52 Конституции РФ, обязывающую государство обеспечить потерпевшим доступ к правосудию, и на статью 123 Конституции РФ о состязательности и равноправии сторон.
Свежий и практически важный акт — постановление Конституционного Суда РФ от 11.07.2024 № 37-П. Суд признал часть 2 статьи 71 УПК РФ не противоречащей Конституции РФ в той мере, в какой она исключает участие в уголовном деле в статусе специалиста лица, ранее допрошенного по этому делу в качестве свидетеля, и влечет признание недопустимыми доказательств, полученных с его участием. Мотив таков: привлечение допрошенного свидетеля к последующему участию в деле в качестве специалиста ставит под сомнение его объективность и ведет к недопустимому совмещению одним лицом разных процессуальных статусов, а предупреждение об уголовной ответственности за дачу заведомо ложных показаний связывает такое лицо ранее данными показаниями. Этот вывод объявлен общеобязательным, что исключает иное истолкование нормы. Для потерпевшего это готовое основание отвода: если по делу привлечен специалист, который прежде допрашивался как свидетель, отвод заявляется со ссылкой на данное постановление.
Общие вопросы реализации прав потерпевшего разъяснены в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 29.06.2010 № 17, посвященном практике применения норм УПК РФ об участии потерпевшего в уголовном судопроизводстве: там раскрыты основания и момент признания потерпевшим, участие представителей, равенство сторон и порядок реализации процессуальных прав. Специальных разъяснений именно по отводам, заявляемым потерпевшим, в актах Пленума Верховного Суда РФ не имеется, поэтому опираться следует непосредственно на нормы главы 9 УПК РФ и на приведенные позиции Конституционного Суда РФ. Если в конкретном деле Вы столкнетесь с доводом о том, что потерпевший не вправе отводить никого, кроме следователя, его достаточно опровергнуть текстом части 2 статьи 62 УПК РФ, где потерпевший назван без каких-либо изъятий по кругу отводимых лиц.
Краткая сводка: право потерпевшего на отвод
- Право заявлять отводы закреплено пунктом 5 части 2 статьи 42 УПК РФ и частью 2 статьи 62 УПК РФ; ограничений по кругу отводимых лиц для потерпевшего закон не устанавливает.
- Отвести можно судью, прокурора, следователя, руководителя следственного органа, начальника органа дознания и подразделения дознания, дознавателя, помощника судьи, секретаря судебного заседания, переводчика, эксперта, специалиста, защитника и представителя другой стороны.
- Основания — статья 61 УПК РФ (совмещение процессуальных ролей, родство, иная личная заинтересованность), для судьи дополнительно статья 63 УПК РФ, для эксперта и специалиста — зависимость от сторон и некомпетентность, для защитника и представителей — статья 72 УПК РФ.
- Состав следственной группы объявляется в том числе потерпевшему (часть 2 статьи 163 УПК РФ); по группе дознавателей право знать состав следует из определения Конституционного Суда РФ от 11.07.2006 № 300-О.
- На следствии отвод подается письменно в любой момент; в суде — до начала судебного следствия, а по делам с присяжными — до формирования коллегии (часть 2 статьи 64 УПК РФ).
- Разрешают отвод: следователя — руководитель следственного органа, дознавателя и начальников дознания — прокурор, прокурора — вышестоящий прокурор или суд, судьи — сам суд по правилам статьи 65 УПК РФ.
- Отказ обжалуется в порядке статей 124 и 125 УПК РФ; отклоненный в суде отвод остается доводом апелляционной жалобы по статье 389.17 УПК РФ.
Таким образом, отвод — это доступный потерпевшему инструмент, который работает только при точности и своевременности: сначала нужно выяснить, кто ведет дело и кто входит в следственную группу, затем сопоставить этих лиц с перечнем обстоятельств главы 9 УПК РФ и заявить письменный мотивированный отвод сразу, как основание стало известно, а в суде — не позднее начала судебного следствия. Общие претензии к качеству расследования отводом не решаются, для них предусмотрены жалобы в порядке статей 124 и 125 УПК РФ. Даже отклоненный отвод сохраняет ценность: он фиксирует Вашу позицию в материалах дела и остается доводом для вышестоящей инстанции.
С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры».
Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.
Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:
Доверьте нам решение своей проблемы
Наша главная цель — помощь клиентам в решении существующих проблем и их профилактика в будущем.
Оставьте заявку на консультацию, чтобы убедиться в этом лично!
Мы работаем по всей России. Укажите Ваш город в комментарии
