Правомерность досмотра без понятых и протокола: что делать при нарушениях со стороны полиции

Здравствуйте. После выезда из леса нас остановили сотрудники ППС. Мы предъявили документы, после чего нас досмотрели без понятых и составления протокола. Несмотря на наши возражения сотрудники досмотрели личные вещи и телефоны. Правомерны ли действия полиции и куда мне обращаться?

Добрый день!

Коротко: Досмотр вещей и телефонов законен только при наличии оснований, с составлением протокола и в присутствии двух понятых либо под видеозапись (ст. 27.7 КоАП РФ). Без этого досмотр неправомерен, его результаты — недопустимое доказательство (ч. 3 ст. 26.2 КоАП РФ), а действия сотрудников обжалуются в прокуратуру и суд.

Ниже приведен подробный разбор правовых норм, исключений и практических вариантов.

Чем досмотр отличается от личного обыска и когда полиция вправе его проводить?

Как я понял из Вашего вопроса, сотрудники патрульно-постовой службы остановили Вас и Ваших спутников после выезда из леса, проверили документы, а затем осмотрели личные вещи и телефоны без понятых и без протокола, несмотря на возражения. Первое, что нужно развести в такой ситуации, — досмотр и обыск. Личный обыск — это следственное действие, оно производится по правилам Уголовно-процессуального кодекса РФ в рамках возбужденного уголовного дела или при задержании подозреваемого. Досмотр — это мера обеспечения производства по делу об административном правонарушении, и полномочия полиции на него вытекают из статей 13 и 14 Федерального закона от 07.02.2011 № 3-ФЗ «О полиции», а порядок закреплен в статьях 27.7–27.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях. Проверка документов сама по себе досмотром не является и права осматривать содержимое сумки или телефона не дает.

Досмотр допускается не «по желанию» сотрудника, а только при наличии достаточных оснований полагать, что при человеке или в его вещах находятся орудия совершения либо предметы административного правонарушения, а равно предметы и вещества, ограниченные или запрещенные в обороте. Основание должно быть названо и затем отражено в протоколе — именно поэтому отсутствие протокола лишает досмотр правового смысла: проверить обоснованность действий становится нечем.

Кодекс различает три самостоятельные процедуры, и путать их не следует:

• личный досмотр и досмотр вещей, находящихся при физическом лице, — ст. 27.7 КоАП РФ;
• осмотр принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов — ст. 27.8 КоАП РФ;
• досмотр транспортного средства — ст. 27.9 КоАП РФ, он также проводится в присутствии лица, во владении которого находится автомобиль.

Обязательны ли понятые и протокол при досмотре вещей?

Да, обязательны — это не формальность, а условие законности самой меры. По ст. 27.7 КоАП РФ личный досмотр производится лицом одного пола с досматриваемым в присутствии двух понятых того же пола либо с применением видеозаписи; досмотр вещей проводится уполномоченными должностными лицами в присутствии двух понятых либо с применением видеозаписи. О проведенном досмотре составляется протокол либо делается соответствующая запись в протоколе о доставлении или в протоколе об административном задержании. Разъяснения о порядке применения мер обеспечения производства по делу даны в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2005 № 5.

Понятым по ст. 25.7 КоАП РФ может быть любое не заинтересованное в исходе дела совершеннолетнее лицо, а число понятых должно быть не менее двух. Сами сотрудники полиции, участвующие в мероприятии, понятыми быть не могут — они заинтересованы в исходе дела. Если понятых пригласить не удалось, законной альтернативой является только видеозапись, о применении которой делается запись в протоколе, а материалы записи прилагаются к нему.

В протоколе досмотра указываются дата и место составления, должность, фамилия и инициалы составившего его лица, сведения о досмотренном лице, о виде, количестве, идентификационных признаках вещей, о виде, реквизитах и других идентификационных признаках документов. Копия протокола вручается по просьбе владельца вещей. Если досмотр провели «на словах», ни один из этих реквизитов не зафиксирован, а значит, ни объем действий, ни их основания подтвердить нечем.

Отсюда прямой вывод по Вашей ситуации: досмотр личных вещей без протокола и без понятых (и без видеозаписи, заменяющей их) проведен с нарушением установленного порядка, то есть неправомерен.

Вправе ли полиция проверять содержимое телефона?

Телефон юридически — вещь, находящаяся при человеке, и внешне его можно осмотреть в рамках досмотра по ст. 27.7 КоАП РФ с соблюдением всех правил: основания, понятые или видеозапись, протокол. Но содержимое телефона — это уже не вещь, а информация о частной жизни, переписке и переговорах, которая защищена статьями 23 и 24 Конституции РФ: каждый имеет право на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, тайну переписки, телефонных переговоров и иных сообщений, а ограничение этого права допускается только на основании судебного решения. Сбор, хранение и использование информации о частной жизни лица без его согласия не допускаются.

Практический вывод: требовать разблокировать телефон и показать переписку сотрудник полиции не вправе, а Вы не обязаны сообщать пароль. Отказ разблокировать устройство сам по себе не является ни правонарушением, ни неповиновением законному распоряжению. Доступ к содержимому возможен либо с Вашего добровольного согласия, либо в порядке, установленном Уголовно-процессуальным кодексом РФ, — в рамках возбужденного уголовного дела и с судебным решением там, где оно требуется.

Если содержимое телефона все же просмотрели вопреки Вашим возражениям и без соблюдения процедуры, это самостоятельное нарушение, о котором нужно писать в жалобе отдельным пунктом — не смешивая его с досмотром сумки.

Что делать сразу после досмотра, проведенного с нарушениями?

Чем быстрее зафиксированы обстоятельства, тем выше шанс, что проверка будет предметной. Порядок действий такой:

1. В тот же день письменно опишите произошедшее: дата, время, точное место, сколько было сотрудников, что именно они делали, что говорили Вы и что отвечали они.
2. Зафиксируйте данные сотрудников. По ч. 3, 4 ст. 5 Федерального закона от 07.02.2011 № 3-ФЗ «О полиции» сотрудник обязан назвать свои должность, звание, фамилию и по требованию предъявить служебное удостоверение. Если данные назвать отказались, запишите номер и приметы служебного автомобиля, номер нагрудного знака.
3. Соберите доказательства: записи видеорегистраторов, камер наблюдения поблизости, диктофона, фотографии места, контакты очевидцев и спутников. Данные с камер хранятся недолго, поэтому запрос на сохранение записи лучше направить в первые дни.
4. Возьмите письменные объяснения у спутников, пока детали помнятся: их изложение обстоятельств пригодится и прокурорской проверке, и суду.
5. Если что-либо изъяли, требуйте оформления изъятия по ст. 27.10 КоАП РФ и копию протокола: удержание вещей без процессуального основания незаконно.
6. Подайте жалобу. Право обжаловать действия сотрудника полиции в вышестоящий орган или вышестоящему должностному лицу, в органы прокуратуры или в суд прямо закреплено в ст. 53 Федерального закона от 07.02.2011 № 3-ФЗ «О полиции».

Куда жаловаться на действия сотрудников полиции?

Адресаты не исключают друг друга: жалобу можно подать одновременно в несколько инстанций, и это чаще всего оправданно, потому что у каждой разные полномочия и разный результат.

В жалобе описывайте не эмоции, а последовательность действий и конкретные нарушенные нормы: отсутствие протокола и понятых при досмотре вещей (ст. 27.7 КоАП РФ), доступ к содержимому телефона без согласия и без судебного решения (ст. 23, 24 Конституции РФ), отказ представиться (ст. 5 Федерального закона от 07.02.2011 № 3-ФЗ «О полиции»). Прикладывайте имеющиеся записи и указывайте свидетелей. Если нарушением причинен вред, он возмещается за счет казны по ст. 1069 Гражданского кодекса РФ, а компенсация морального вреда взыскивается по ст. 151 Гражданского кодекса РФ — но для этого незаконность действий обычно сначала подтверждают в порядке КАС РФ или прокурорской проверкой.

Что дает нарушение процедуры досмотра в административном или уголовном деле?

Это ключевой практический эффект, ради которого процедура и существует. По ч. 2 ст. 50 Конституции РФ при осуществлении правосудия не допускается использование доказательств, полученных с нарушением федерального закона. В производстве по делу об административном правонарушении это правило продублировано в ч. 3 ст. 26.2 КоАП РФ: не допускается использование доказательств, полученных с нарушением закона. В уголовном судопроизводстве аналогичное правило закреплено в ст. 75 Уголовно-процессуального кодекса РФ — недопустимые доказательства не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения.

Поэтому если по результатам такого досмотра в отношении Вас начали производство, заявлять о недопустимости нужно не в последнем слове, а с первого объяснения или допроса — письменно, с перечислением конкретных нарушений. Право пользоваться помощью защитника с этого момента гарантировано, и разъяснения о том, как суды обеспечивают это право, даны в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 30.06.2015 № 29. Устные возражения, не попавшие ни в один документ, впоследствии подтвердить крайне трудно, поэтому все замечания вносите в протокол собственноручно.

Частые вопросы

Можно ли снимать действия сотрудников полиции на видео?

Прямого запрета на видеосъемку в общественном месте закон не содержит, а деятельность полиции по ст. 8 Федерального закона от 07.02.2011 № 3-ФЗ «О полиции» является открытой в той мере, в какой это не противоречит требованиям законодательства. Запись — самое надежное подтверждение того, что досмотр шел без понятых и без протокола, поэтому снимайте открыто, фиксируя время и место.

Что делать, если понятыми выступили сами сотрудники полиции?

Это нарушение ст. 25.7 КоАП РФ: понятым может быть только не заинтересованное в исходе дела совершеннолетнее лицо. Участвующие в мероприятии сотрудники и стажеры этому требованию не отвечают. Указывайте на данное обстоятельство в замечаниях к протоколу и в жалобе — при проверке оно оценивается так же, как и полное отсутствие понятых.

Обязан ли я предъявлять документы, если оснований для досмотра нет?

Проверка документов и досмотр — разные полномочия. Проверить документы полиция вправе по ст. 13 Федерального закона от 07.02.2011 № 3-ФЗ «О полиции» при наличии данных, дающих основания подозревать лицо в правонарушении. Однако предъявление паспорта не дает права осматривать содержимое сумки или телефона: для этого нужны отдельные основания и процедура по ст. 27.7 КоАП РФ.

Можно ли требовать компенсацию за незаконный досмотр?

Да. Вред, причиненный незаконными действиями должностных лиц государственных органов, возмещается за счет казны Российской Федерации по ст. 1069 Гражданского кодекса РФ, а компенсация морального вреда взыскивается по ст. 151 Гражданского кодекса РФ. На практике иск подают после того, как незаконность действий подтверждена решением суда по главе 22 КАС РФ либо материалами прокурорской проверки.

Есть ли срок, после которого жаловаться поздно?

В прокуратуру и в органы внутренних дел обратиться можно в любое время, обращение рассматривается в порядке Федерального закона от 02.05.2006 № 59-ФЗ. А вот для суда действует ограничение: административное исковое заявление подается в течение трех месяцев со дня, когда стало известно о нарушении прав (ст. 219 КАС РФ). Пропущенный по уважительной причине срок суд может восстановить.

Краткая сводка: досмотр без понятых и протокола

• Досмотр — мера обеспечения производства по делу об административном правонарушении; полномочия полиции закреплены в ст. 13, 14 Федерального закона от 07.02.2011 № 3-ФЗ «О полиции», процедура — в ст. 27.7–27.9 КоАП РФ.
• Досмотр вещей проводится в присутствии двух понятых либо с применением видеозаписи, о нем составляется протокол или делается запись в протоколе о доставлении либо об административном задержании (ст. 27.7 КоАП РФ).
• Понятым может быть только не заинтересованное в исходе дела совершеннолетнее лицо, и их должно быть не менее двух (ст. 25.7 КоАП РФ).
• Содержимое телефона защищено тайной переписки и неприкосновенностью частной жизни: доступ без согласия допустим лишь в установленном законом порядке (ст. 23, 24 Конституции РФ).
• Доказательства, полученные с нарушением закона, использовать нельзя (ч. 2 ст. 50 Конституции РФ, ч. 3 ст. 26.2 КоАП РФ, ст. 75 УПК РФ).
• Обжаловать действия сотрудника полиции можно вышестоящему должностному лицу, в прокуратуру или в суд (ст. 53 Федерального закона от 07.02.2011 № 3-ФЗ «О полиции»); срок обращения в суд — три месяца (ст. 219 КАС РФ).

Таким образом, полиция не вправе досматривать вещи и тем более просматривать содержимое телефона без оснований, протокола и двух понятых либо видеозаписи: описанные Вами действия противоречат ст. 27.7 КоАП РФ и ст. 23, 24 Конституции РФ. Зафиксируйте обстоятельства письменно, соберите записи и сведения о свидетелях и направьте жалобу в прокуратуру, вышестоящему руководству органа внутренних дел и, при необходимости, административное исковое заявление в суд, а по результатам такого досмотра настаивайте на недопустимости полученных сведений как доказательств.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры».

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

С дополнительной информацией по вопросу Вы можете ознакомиться по указанным ниже ссылкам:

1. КоАП РФ, статья 27.7 — Личный досмотр, досмотр вещей, находящихся при физическом лице
2. ФЗ «О полиции», статья 14 — Права полиции при досмотре