Шансы на условный срок по статье 159 УК РФ при домашнем аресте: правовой анализ и перспективы

Здравствуйте! Нахожусь под домашним арестом по 2 эпизоду ч.4 ст. 159 УК РФ, есть ли у меня шанс получить условный срок?

Здравствуйте!

Коротко: закон не запрещает условное осуждение по части 4 статьи 159 Уголовного кодекса РФ. По статье 73 Уголовного кодекса РФ оно возможно, если суд назначит лишение свободы на срок до восьми лет и не будет опасного или особо опасного рецидива. Решение принимает суд.

Ниже приведен подробный разбор правовых норм, исключений и практических вариантов.

Возможно ли условное осуждение по части 4 статьи 159 УК РФ?

Да, юридически такая возможность сохраняется. Часть 4 статьи 159 Уголовного кодекса РФ устанавливает ответственность за мошенничество, совершенное организованной группой либо в особо крупном размере, а равно повлекшее лишение права гражданина на жилое помещение, и предусматривает наиболее строгое наказание в виде лишения свободы на срок до десяти лет с дополнительными наказаниями в виде штрафа и ограничения свободы либо без них. По правилам части 4 статьи 15 Уголовного кодекса РФ такое деяние относится к тяжким преступлениям. При этом статья 73 Уголовного кодекса РФ не содержит запрета применять условное осуждение к тяжким преступлениям как таковым: она называет предельный срок назначенного лишения свободы и закрытый перечень случаев, когда условное осуждение исключено. Особо крупный размер хищения определяется примечанием 4 к статье 158 Уголовного кодекса РФ, а спорные вопросы квалификации мошенничества разъяснены постановлением Пленума Верховного Суда РФ от 30.11.2017 № 48 «О судебной практике по делам о мошенничестве, присвоении и растрате».

Практически же вопрос стоит иначе: не «разрешает ли закон», а «уложится ли назначенное судом наказание в рамки статьи 73 Уголовного кодекса РФ». По части 1 статьи 73 Уголовного кодекса РФ суд вправе постановить считать наказание условным, только если он уже назначил лишение свободы на срок до восьми лет (либо исправительные работы, ограничение по военной службе, содержание в дисциплинарной воинской части). Если после оценки характера и степени общественной опасности содеянного, личности виновного, смягчающих и отягчающих обстоятельств по правилам статьи 60 Уголовного кодекса РФ суд назначит лишение свободы свыше восьми лет, вопрос об условном осуждении не возникает вовсе. Поэтому вся работа защиты по такому делу направлена в первую очередь на снижение назначаемого срока.

Когда закон прямо запрещает условное осуждение?

Часть 1 статьи 73 Уголовного кодекса РФ содержит перечень ситуаций, в которых условное осуждение не назначается ни при каких смягчающих обстоятельствах. Для дел о мошенничестве значение имеют прежде всего два из них — рецидив и совершение нового тяжкого преступления в период испытательного срока или неотбытой части наказания. Остальные запреты касаются преступлений против половой неприкосновенности малолетних и ряда преступлений террористической направленности и к статье 159 Уголовного кодекса РФ отношения не имеют. Ниже сведены обстоятельства, которые в деле о мошенничестве решают судьбу условного осуждения.

Обратите внимание на последнюю строку: даже при формально «проходном» сроке условное осуждение остается правом суда, а не обязанностью. По части 2 статьи 73 Уголовного кодекса РФ суд учитывает характер и степень общественной опасности преступления, личность виновного, смягчающие и отягчающие обстоятельства. Разъяснения о том, как назначается наказание и при каких условиях применяется условное осуждение, даны в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 22.12.2015 № 58 «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания» — вопросам условного осуждения и обязанностей условно осужденного посвящен его заключительный раздел. Никаких гарантий результата ни закон, ни разъяснения высшей судебной инстанции не дают, и добросовестный защитник их тоже не даст.

Как два эпизода влияют на шансы получить условный срок?

Два эпизода — это совокупность преступлений по статье 17 Уголовного кодекса РФ, и наказание за них назначается в два этапа. Сначала суд назначает наказание отдельно за каждый эпизод, затем определяет окончательное наказание по правилам статьи 69 Уголовного кодекса РФ. Поскольку часть 4 статьи 159 Уголовного кодекса РФ относится к тяжким преступлениям, применяется часть 3 статьи 69 Уголовного кодекса РФ: окончательное наказание назначается путем частичного или полного сложения, причем итоговый срок лишения свободы не может превышать более чем наполовину максимальный срок, предусмотренный за наиболее тяжкое из совершенных преступлений. При санкции до десяти лет это дает верхнюю планку в пятнадцать лет лишения свободы — заведомо больше порога статьи 73 Уголовного кодекса РФ.

Ключевой момент, который часто упускают: вопрос об условном осуждении решается не по каждому эпизоду в отдельности, а по окончательному наказанию, назначенному по совокупности. Именно оно должно уложиться в восемь лет лишения свободы. Отсюда практический вывод: при двух эпизодах защите приходится добиваться снижения срока дважды — и по каждому эпизоду, и при сложении, доказывая, что достаточно частичного сложения, а не полного. Сюда же относится работа с квалификацией: если часть содеянного охватывается единым продолжаемым преступлением либо не образует самостоятельного состава, число эпизодов сокращается, а вместе с ним снижается и итоговый срок.

Что реально снижает назначаемый срок?

Уголовный кодекс РФ содержит несколько механизмов, которые ограничивают верхний предел наказания или позволяют выйти за нижний. Они работают не по усмотрению обвинения, а по прямому указанию закона, если соблюдены условия. Наиболее значимые для дела о мошенничестве по части 4 статьи 159 Уголовного кодекса РФ сведены в таблицу.

Порядок действий защиты по такому делу обычно выглядит так:

1. Проверить квалификацию: доказаны ли умысел на хищение и обман либо злоупотребление доверием, обоснован ли особо крупный размер и признак организованной группы, не дробится ли единое деяние на эпизоды.
2. Определить и документально подтвердить смягчающие обстоятельства по статье 61 Уголовного кодекса РФ: наличие малолетних детей, состояние здоровья, иждивенцы, явка с повинной, активное способствование.
3. Решить вопрос с ущербом: полное или частичное возмещение потерпевшему по пункту «к» части 1 статьи 61 Уголовного кодекса РФ подтверждается платежными документами и заявлением потерпевшего и учитывается судом.
4. Собрать материалы о личности: характеристики с работы и по месту жительства, сведения об отсутствии судимостей, награды, справки о состоянии здоровья близких.
5. Заявить в прениях мотивированную позицию о применении статьи 73 Уголовного кодекса РФ и о частичном, а не полном сложении наказаний по части 3 статьи 69 Уголовного кодекса РФ.

Как домашний арест влияет на приговор и засчитывается ли он в срок?

Домашний арест — это мера пресечения по статье 107 Уголовно-процессуального кодекса РФ, а не наказание, и сам по себе он не предопределяет ни вид, ни размер наказания. Косвенное значение он все же имеет: избрание домашнего ареста вместо заключения под стражу означает, что суд не счел необходимой полную изоляцию, а соблюдение установленных запретов и ограничений в течение всего следствия — это проверяемый довод о поведении обвиняемого, который защита вправе привести при обсуждении вопроса о наказании по статье 60 Уголовного кодекса РФ. Нарушение же режима домашнего ареста, напротив, обычно влечет изменение меры пресечения на более строгую и работает против позиции защиты.

Отдельный вопрос — зачет времени домашнего ареста. По части 3.4 статьи 72 Уголовного кодекса РФ время нахождения под домашним арестом засчитывается в срок содержания под стражей и в срок лишения свободы из расчета два дня домашнего ареста за один день лишения свободы. Важно понимать, что этот зачет имеет смысл только при реальном лишении свободы: если наказание назначено условно, оно фактически не отбывается, и засчитывать в него нечего. Поэтому длительный домашний арест не «конвертируется» в условный срок автоматически — он лишь уменьшает подлежащую отбытию часть наказания, если суд назначит лишение свободы реально.

Что происходит после назначения условного срока?

Условное осуждение — не освобождение от наказания, а его отсрочка под условием. По части 3 статьи 73 Уголовного кодекса РФ суд устанавливает испытательный срок: при назначении лишения свободы на срок свыше одного года он составляет от шести месяцев до пяти лет, при более коротком сроке лишения свободы или более мягком наказании — от шести месяцев до трех лет. По части 4 статьи 73 Уголовного кодекса РФ условно осужденному могут быть назначены и дополнительные наказания, например штраф, которые исполняются реально. Судимость при условном осуждении сохраняется и погашается по правилам статьи 86 Уголовного кодекса РФ.

На условно осужденного по части 5 статьи 73 Уголовного кодекса РФ возлагаются обязанности: не менять постоянного места жительства, работы или учебы без уведомления уголовно-исполнительной инспекции, не посещать определенные места, трудоустроиться либо продолжить обучение, пройти лечение при необходимости. Контроль за поведением ведет уголовно-исполнительная инспекция. Систематическое неисполнение обязанностей, нарушение общественного порядка или совершение нового преступления влекут последствия по статье 74 Уголовного кодекса РФ вплоть до отмены условного осуждения и направления для реального отбывания назначенного срока. Гражданский иск потерпевшего условное осуждение не отменяет — ущерб возмещается в любом случае.

Частые вопросы

Можно ли прекратить дело с судебным штрафом или примирением?

Нет. Освобождение от уголовной ответственности в связи с примирением с потерпевшим (статья 76 Уголовного кодекса РФ), деятельным раскаянием (статья 75 Уголовного кодекса РФ) и с назначением судебного штрафа (статья 76.2 Уголовного кодекса РФ) применяется только к преступлениям небольшой и средней тяжести. Часть 4 статьи 159 Уголовного кодекса РФ — тяжкое преступление, поэтому эти механизмы недоступны.

Даст ли особый порядок судебного разбирательства снижение наказания?

По тяжким преступлениям особый порядок при согласии с предъявленным обвинением не применяется: глава 40 Уголовно-процессуального кодекса РФ действует по делам о преступлениях небольшой и средней тяжести. Остается досудебное соглашение о сотрудничестве по главе 40.1 Уголовно-процессуального кодекса РФ, которое дает предел наказания в половину максимального срока по части 2 статьи 62 Уголовного кодекса РФ.

Обязательно ли возмещать ущерб полностью?

Закон не требует полного возмещения как условия для статьи 73 Уголовного кодекса РФ. Однако добровольное возмещение имущественного ущерба прямо названо смягчающим обстоятельством в пункте «к» части 1 статьи 61 Уголовного кодекса РФ и при отсутствии отягчающих открывает применение части 1 статьи 62 Уголовного кодекса РФ. Частичное возмещение учитывается судом по части 2 статьи 61 Уголовного кодекса РФ.

Можно ли обжаловать реальный срок и добиться условного в апелляции?

Да. Несправедливость приговора вследствие чрезмерной суровости — самостоятельное основание для изменения приговора в апелляционном порядке по главе 45.1 Уголовно-процессуального кодекса РФ. Апелляционная инстанция вправе снизить срок, применить статью 73 Уголовного кодекса РФ или изменить категорию преступления. Срок апелляционного обжалования приговора — 15 суток со дня его провозглашения.

Краткая сводка: условный срок по части 4 статьи 159 УК РФ

• Запрета на условное осуждение по части 4 статьи 159 Уголовного кодекса РФ нет: применяется общее правило части 1 статьи 73 Уголовного кодекса РФ — назначенное лишение свободы не должно превышать восьми лет.
• Условное осуждение исключено при опасном и особо опасном рецидиве и при совершении тяжкого преступления в течение испытательного срока (пункты «б», «в» части 1 статьи 73 Уголовного кодекса РФ).
• При двух эпизодах статья 73 Уголовного кодекса РФ применяется к окончательному наказанию по совокупности, назначенному по части 3 статьи 69 Уголовного кодекса РФ, а не к наказанию за отдельный эпизод.
• Пределы наказания снижают части 1 и 2 статьи 62 Уголовного кодекса РФ, статья 64 Уголовного кодекса РФ; при сроке не свыше пяти лет возможны часть 6 статьи 15 и статья 53.1 Уголовного кодекса РФ.
• Домашний арест засчитывается в срок лишения свободы из расчета два дня за один день по части 3.4 статьи 72 Уголовного кодекса РФ, но только при реальном отбывании наказания.
• Ориентиры назначения наказания и применения условного осуждения даны в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 22.12.2015 № 58, вопросы квалификации мошенничества — в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 30.11.2017 № 48.

Таким образом, шанс на условное осуждение по двум эпизодам части 4 статьи 159 Уголовного кодекса РФ сохраняется, но он полностью зависит от того, уложится ли окончательное наказание в восьмилетний предел статьи 73 Уголовного кодекса РФ и как суд оценит обстоятельства дела и Вашу личность. Заранее предсказать исход невозможно, поэтому работу стоит строить не вокруг ожидания условного срока, а вокруг проверки квалификации, сбора смягчающих обстоятельств по статье 61 Уголовного кодекса РФ, вопроса о возмещении ущерба и мотивированной позиции защиты в прениях.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры».

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

С дополнительной информацией по вопросу Вы можете ознакомиться по указанным ниже ссылкам:

• Уголовный кодекс Российской Федерации, статья 159
• Постановления Пленума Верховного Суда РФ по применению норм УК РФ
• Практика судов по условному осуждению