Возможность условного срока по ч. 4 ст. 228 УК РФ при назначении домашнего ареста

Здравствуйте. У меня ч.4 ст. 228 УК РФ. Мне дали домашний арест. Могу ли я рассчитывать на условный срок?

Здравствуйте!

Коротко: у статьи 228 УК РФ всего три части — четвёртой в ней нет. Судя по всему, речь идёт либо о части 3 статьи 228 (особо крупный размер хранения без цели сбыта), либо о статье 228.1 (сбыт), где часть 4 действительно существует. Оба варианта — особо тяжкие преступления: закон формально не запрещает по ним условный срок, но реально назначить его суд может только в исключительных случаях.

Ниже — почему в обвинении не может быть части 4 статьи 228, что при этом меняется в оценке тяжести, влияет ли домашний арест на будущий приговор и от чего на практике зависит шанс на условное осуждение.

Есть ли в статье 228 УК РФ часть четвёртая?

Нет. Статья 228 Уголовного кодекса РФ («Незаконные приобретение, хранение, перевозка, изготовление, переработка наркотических средств… без цели сбыта») в действующей редакции состоит только из трёх частей:

• часть 1 — значительный размер: штраф, обязательные или исправительные работы, ограничение свободы либо лишение свободы на срок до 3 лет;
• часть 2 — крупный размер: лишение свободы от 3 до 10 лет со штрафом до 500 тысяч рублей или без него;
• часть 3 — особо крупный размер: лишение свободы от 10 до 15 лет со штрафом до 500 тысяч рублей или без него.

Части четвёртой в этой статье нет и не было в текущей редакции. Если в постановлении о привлечении в качестве обвиняемого или в приговоре у Вас всё же значится «ч. 4 ст. 228 УК РФ» — это техническая ошибка следствия (опечатка в номере части либо в номере статьи), и защитнику стоит сразу обратить на неё внимание, чтобы было понятно, какое именно обвинение предъявлено фактически.

Чем часть 4 статьи 228.1 УК РФ отличается от статьи 228?

Часть 4 действительно есть, но в другой статье — 228.1 УК РФ, которая касается не хранения для себя, а сбыта (продажи, передачи, пересылки) наркотических средств. Это принципиально другой состав: по части 4 статьи 228.1 отвечают за сбыт, совершённый организованной группой, лицом с использованием служебного положения, в отношении несовершеннолетнего либо в крупном размере — наказание здесь от 10 до 20 лет лишения свободы со штрафом до 1 миллиона рублей или без него. Если обвинение действительно построено на сбыте (а не на хранении для собственного потребления), ситуация серьёзнее, чем при части 3 статьи 228, и разбирать её нужно отдельно — этому посвящена статья «Возможен ли домашний арест по ч.4 ст.228.1 УК РФ?».

Что означает «особо тяжкое преступление» для наказания?

Категории тяжести определяет статья 15 Уголовного кодекса РФ: преступления делятся на небольшой тяжести, средней тяжести, тяжкие и особо тяжкие — в зависимости от максимального наказания, которое предусмотрено за них законом. Особо тяжкими признаются умышленные деяния, за которые предусмотрено лишение свободы на срок свыше десяти лет или более строгое наказание. И часть 3 статьи 228 (10–15 лет), и часть 4 статьи 228.1 (10–20 лет) подпадают под эту категорию. Суд при вынесении приговора при наличии смягчающих обстоятельств и отсутствии отягчающих вправе понизить категорию тяжести не более чем на одну ступень — но только если фактически назначенное наказание не превышает порогов, прямо указанных в статье 15 (для особо тяжкого — не более 7 лет лишения свободы); само по себе это ещё не условный срок, а лишь смена категории, которая, в частности, влияет на режим исправительного учреждения и сроки условно-досрочного освобождения.

Влияет ли домашний арест на будущий приговор?

Домашний арест — это мера пресечения, то есть способ обеспечить явку обвиняемого в суд и его надлежащее поведение на период следствия, а не предварительная оценка будущего наказания. Суд избирает её вместо содержания под стражей, когда видит, что человек не скроется и не помешает разбирательству, — обычно с учётом семейного положения, отсутствия судимостей, состояния здоровья, возраста и характера обвинения. То, что Вам избран именно домашний арест, а не заключение под стражу, само по себе не говорит о том, каким будет приговор: вопрос вида и размера наказания, включая возможность условного осуждения, суд решает отдельно, по итогам рассмотрения дела по существу, — с учётом тяжести обвинения, роли подсудимого, смягчающих и отягчающих обстоятельств. При этом время, проведённое под домашним арестом, в случае реального лишения свободы засчитывается в его срок по правилам статьи 72 Уголовного кодекса РФ — из расчёта два дня домашнего ареста за один день лишения свободы (для преступлений, совершённых до 14.07.2018, — один день за один день).

Может ли суд назначить условный срок по особо тяжкому наркопреступлению?

Статья 73 Уголовного кодекса РФ прямо не исключает условное осуждение за преступления по статьям 228 и 228.1: закрытый перечень исключений в части 1 этой статьи касается только преступлений против половой неприкосновенности несовершеннолетних до 14 лет, ряда статей о терроризме и экстремистской деятельности, совершения нового тяжкого или особо тяжкого преступления в период испытательного срока или условно-досрочного освобождения, а также опасного и особо опасного рецидива. Наркостатьи в этом перечне не значатся.

Но есть другое ограничение, которое на практике важнее перечня исключений: по статье 73 условным можно сделать только наказание, фактически не превышающее восьми лет лишения свободы. У части 3 статьи 228 и части 4 статьи 228.1 нижний предел санкции — 10 лет, то есть формально суд обязан назначить не меньше этого срока. Опуститься ниже низшего предела и уложиться в 8 лет он вправе только по статье 64 Уголовного кодекса РФ — при исключительных обстоятельствах, связанных с целями и мотивами преступления, ролью виновного, его поведением во время или после преступления, либо при активном содействии раскрытию преступления участником группы. Только после такого решения появляется техническая возможность для условного осуждения по статье 73. Подробнее о самом механизме статьи 64 и о том, что суды признают исключительными обстоятельствами, — в материале «Адвокат по уголовным делам: назначение наказания ниже низшего предела».

На практике по особо тяжким составам статей 228 и 228.1 такое сочетание (ст. 64 плюс ст. 73) применяется редко и требует действительно значимых оснований — иначе суды назначают реальный срок в границах обычной санкции. Живой пример именно условного осуждения по статье 228 (правда, по более мягкой части) разобран в материале «Условное осуждение по ч. 1 ст. 228 УК РФ» — он показывает логику суда при более благоприятной квалификации.

От чего реально зависит шанс на условный срок?

Даже когда формально возможность условного осуждения не исключена, суд оценивает совокупность обстоятельств. На практике значение имеют:

• роль в деле — рядовой исполнитель или организатор, для одного лица или в составе группы;
• насколько размер наркотического средства превышает порог «особо крупного» — граница и многократное превышение оцениваются судом по-разному;
• явка с повинной, признание вины, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, изобличению других соучастников или розыску имущества — смягчающие обстоятельства по пунктам «и» и «к» части 1 статьи 61 УК РФ, которые к тому же сами по себе ограничивают верхнюю планку наказания двумя третями максимума по статье;
• заключение досудебного соглашения о сотрудничестве в порядке главы 40.1 Уголовно-процессуального кодекса РФ — при нём предел наказания снижается ещё сильнее, до половины максимума;
• отсутствие отягчающих обстоятельств и прежних судимостей, положительные характеристики, наличие семьи, работы, состояние здоровья;
• поведение во время содержания под стражей или домашним арестом, соблюдение возложенных ограничений.

Отдельно стоит помнить о примечании 1 к статье 228 УК РФ: если наркотические средства сданы добровольно — то есть до того, как о них стало известно правоохранительным органам, а не изъяты при обыске или задержании, — и виновный активно способствовал раскрытию преступления, закон предусматривает не смягчение, а полное освобождение от уголовной ответственности по этой статье. Если домашний арест уже избран, а вещество изъято следствием, это основание, как правило, уже не применяется, — но обстоятельства конкретного дела стоит уточнить с защитником отдельно.

Частые вопросы

В обвинении написано «ч. 4 ст. 228 УК РФ» — что делать?

Уточните у следователя или защитника, какая часть указана в постановлении о привлечении в качестве обвиняемого и в обвинительном заключении на самом деле — часть 3 статьи 228 или часть 4 статьи 228.1. Это разные составы с разной санкцией, и от точной формулировки обвинения зависит вся дальнейшая линия защиты.

Может ли домашний арест смениться на реальный срок в колонии?

Домашний арест — не наказание, а мера на период следствия и суда; она заканчивается вместе с вынесением приговора. Если суд назначит реальное лишение свободы, время под домашним арестом засчитается в его срок по правилам статьи 72 УК РФ, о которых сказано выше.

Если условный срок всё же дадут — какой будет испытательный срок?

При назначении лишения свободы на срок свыше одного года испытательный срок по статье 73 УК РФ устанавливается не менее шести месяцев и не более пяти лет — конкретную продолжительность суд определяет с учётом личности осуждённого и обстоятельств дела.

Отменят ли условный срок при новом обвинении?

Если условно осуждённый в течение испытательного срока совершит новое умышленное тяжкое или особо тяжкое преступление, условное осуждение по статье 73 УК РФ не назначается вовсе — наказания складываются по правилам совокупности приговоров. Это отдельный и частый вопрос — он разобран в материале «Отмена условного срока по ст.228 УК РФ при повторном преступлении».

Краткая сводка: условный срок по ч.4 ст.228 УК РФ

• Части 4 в статье 228 УК РФ нет — в ней три части; уточните по материалам дела, идёт ли речь о части 3 статьи 228 или о части 4 статьи 228.1 (ст. 15 УК РФ).
• Оба возможных состава — особо тяжкие преступления с нижним пределом санкции от 10 лет лишения свободы.
• Статья 73 УК РФ формально не исключает условное осуждение по этим статьям, но применить её можно только при наказании до 8 лет.
• Для этого суду сначала нужно назначить наказание ниже низшего предела по статье 64 УК РФ — при исключительных обстоятельствах или активном содействии следствию.
• Домашний арест — мера пресечения, а не часть наказания; она не предопределяет приговор, но засчитывается в срок по статье 72 УК РФ.
• Смягчающие обстоятельства по статье 61 УК РФ, явка с повинной и досудебное соглашение о сотрудничестве по главе 40.1 УПК РФ реально влияют на шанс уложиться в условный срок.

Таким образом, условный срок по такому обвинению закон не исключает, но реально его можно получить лишь через применение статьи 64 УК РФ и только при действительно исключительных обстоятельствах дела — прежде всего стоит точно установить, какая часть какой статьи Вам вменяется, и обсудить с защитником конкретные основания для смягчения наказания.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры». (Г)

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:

• Защита по уголовным делам
• Адвокат по уголовным делам