Отсутствие понятых в протоколе освидетельствования: основания для оспаривания в суде

Здравствуйте. В протоколе не указаны понятые при прохождении освидетельствования. Прибор показал 0.490. Можно ли это оспорить в суде?

Здравствуйте!

Коротко: Да, оспорить можно — но не только из-за отсутствия понятых. По части 6 статьи 27.12 КоАП РФ понятые и видеозапись равноценны: без понятых при видеозаписи нарушения нет. Отменяет протокол отсутствие ОБОИХ способов сразу либо другое процессуальное нарушение; подпись не запрещает оспаривать.

Ниже — подробный разбор: что обязан зафиксировать протокол по статье 27.12 КоАП РФ, когда видеозаписи достаточно вместо понятых, что на самом деле означает подпись без возражений, какие ещё нарушения дают основания для отмены и куда подавать жалобу.

Что обязательно фиксирует протокол об отстранении и направлении на освидетельствование?

Отстранение от управления транспортным средством, освидетельствование на состояние алкогольного опьянения и направление на медицинское освидетельствование — три отдельных, хотя и связанных процессуальных действия. Каждое из них оформляется протоколом, а провести их сотрудник ГИБДД обязан либо в присутствии двух понятых, либо с применением видеозаписи (часть 6 статьи 27.12 КоАП РФ) — закон не отдаёт приоритета ни одному из этих способов, выбор остаётся за инспектором.

• дата, время и место составления протокола;
• основания отстранения от управления либо направления на медицинское освидетельствование;
• должность, фамилия и инициалы сотрудника, составившего протокол;
• сведения о транспортном средстве и о водителе;
• отметка о присутствии понятых (с их данными и подписями) либо указание на применение видеозаписи;
• подпись должностного лица и водителя либо запись об отказе от подписи.

К протоколу освидетельствования на состояние алкогольного опьянения обязательно прилагается акт освидетельствования, а к направлению на медицинское освидетельствование — соответствующий акт медицинской организации; копии этих документов вручаются водителю. Порядок самой процедуры и оформления её результатов детально расписан в правительственных правилах, на которые прямо ссылается статья 27.12 КоАП РФ, — см. «Правила освидетельствования лица, которое управляет транспортным средством, на состояние алкогольного опьянения».

Когда видеозаписи достаточно вместо понятых, а когда без понятых не обойтись?

Понятые и видеозапись — альтернативные, равноценные способы фиксации процедуры. Если освидетельствование проводилось под видеозапись, отсутствие понятых в протоколе нарушением не является: закон не требует применять оба способа одновременно. Поэтому довод «понятых не было — значит, протокол недействителен» сам по себе несостоятелен: суд прежде всего проверит, есть ли в материалах дела видеозапись.

Существенным нарушением процедура фиксации становится в других случаях:

• в деле нет ни понятых, ни видеозаписи — не соблюдён ни один из способов, предусмотренных частью 6 статьи 27.12 КоАП РФ;
• видеозапись формально приложена, но не фиксирует значимые моменты процедуры — само освидетельствование, показания прибора, разъяснение прав;
• понятые указаны в протоколе, но фактически при процедуре не присутствовали — это устанавливается их опросом в суде.

Если видеозапись есть, но её содержание вызывает сомнения — это самостоятельный довод, который суд оценивает иначе, чем формальное отсутствие понятых; подробный разбор — в материале «Как оспорить протокол за управление в состоянии опьянения, если качество видеозаписи вызывает сомнения».

Означает ли подпись в протоколе без возражений, что оспорить его уже нельзя?

Нет, не означает — но с оговоркой. Подпись в протоколе подтверждает факт ознакомления с его содержанием и получения копии, а не согласие с изложенными в нём обстоятельствами. Право обжаловать постановление по делу об административном правонарушении сохраняется независимо от того, подписывали Вы протокол или нет (статья 30.1 КоАП РФ); лицо, в отношении которого ведётся производство, вправе на любой стадии давать объяснения, заявлять ходатайства и знакомиться со всеми материалами дела (статья 25.1 КоАП РФ).

Сложность в другом: если при подписании протокола Вы не внесли в него замечаний (закон это прямо допускает — при отказе от подписи в протоколе делается соответствующая запись, а возражения можно изложить отдельно), суд будет оценивать Ваши доводы уже постфактум, в совокупности с другими доказательствами по делу (статья 26.2 КоАП РФ). Это не лишает шансов на оспаривание, но требует более весомой и конкретной аргументации — со ссылкой на определённое процессуальное нарушение, а не на общее несогласие с результатом.

Какие ещё нарушения дают основания оспорить результаты освидетельствования?

Отсутствие понятых и видеозаписи — далеко не единственное основание. На практике протокол, акт или само постановление отменяют и по другим процессуальным дефектам:

• освидетельствование проводило лицо без соответствующих полномочий либо с нарушением установленного правительством порядка его проведения;
• медицинское освидетельствование выполнено без выдачи акта установленной формы либо не аккредитованной для этого организацией;
• в протоколе или акте нет сведений о поверке технического средства измерения (дата поверки указывается в свидетельстве на прибор);
• время процедуры в протоколе расходится со временем, зафиксированным самим прибором в чеке;
• водителю не разъяснены права, предусмотренные статьей 25.1 КоАП РФ;
• на медицинское освидетельствование направили без законных оснований — например, не при отказе от первичного освидетельствования и не при несогласии с его результатом (часть 1.1 статьи 27.12 КоАП РФ);
• сам протокол составлен с нарушением требований к его содержанию (статья 28.2 КоАП РФ).

Похожая ситуация подробно разобрана в материале «Что делать, если процедуру опьянения провели с ошибками? Шанс вернуть водительское удостоверение».

0,490 — это много? При чём тут погрешность прибора?

Сначала — про единицы измерения: современные алкотестеры показывают концентрацию абсолютного этилового спирта в миллиграммах на литр выдыхаемого воздуха (мг/л), а не в промилле — это разные шкалы, путать их нельзя. Если в протоколе указано «0,490», это, судя по формату числа, именно мг/л, а не промилле.

Запас на погрешность измерений законодатель уже заложил в сам порог привлечения к ответственности: примечание к статье 12.8 КоАП РФ прямо устанавливает, что административная ответственность наступает при превышении возможной суммарной погрешности измерений — 0,16 мг/л. Показание 0,490 мг/л почти втрое выше этого порога, поэтому оспаривать сам факт превышения через погрешность прибора здесь бесперспективно: работать нужно с процессуальными основаниями, разобранными выше, а не с арифметикой показаний.

Куда и как подать жалобу, если не согласны с результатами освидетельствования?

Отдельной жалобы «на протокол» не существует: все доводы о процессуальных нарушениях заявляются в рамках производства по делу об административном правонарушении — по части 1 статьи 12.8 КоАП РФ (управление в состоянии опьянения) либо по статье 12.26 КоАП РФ (отказ от медицинского освидетельствования), в зависимости от того, что вменяется.

1. Ознакомьтесь со всеми материалами дела, включая видеозапись, до судебного заседания (право закреплено статьей 25.1 КоАП РФ); если записи в деле нет — заявите ходатайство об её истребовании.
2. При рассмотрении дела мировым судьёй заявите письменные ходатайства и возражения: об исключении протокола или акта из числа доказательств, о вызове понятых или инспектора, о проверке свидетельства о поверке прибора.
3. Если постановление уже вынесено и Вы с ним не согласны — подайте жалобу в течение 10 суток со дня вручения или получения копии постановления (статья 30.1 КоАП РФ) в вышестоящий суд.
4. Срок пропущен по уважительной причине — заявите ходатайство о его восстановлении одновременно с жалобой.

Таким образом, сам по себе факт отсутствия понятых при наличии видеозаписи оспорить протокол не поможет — закон признаёт оба способа фиксации равноценными. Реальные шансы появляются там, где нет ни понятых, ни видеозаписи одновременно, либо есть иное процессуальное нарушение — в порядке проведения освидетельствования, в оформлении протокола или в правах, которые обязаны были разъяснить. Подписанный без возражений протокол не закрывает путь к обжалованию постановления, но требует более конкретной и ранней аргументации, чем общее несогласие с результатом.

Частые вопросы

Можно ли оспорить протокол только потому, что в нём не указаны понятые?

Само по себе — нет, если в деле есть видеозапись процедуры: часть 6 статьи 27.12 КоАП РФ допускает понятых и видеозапись как равноценные способы фиксации. Отсутствие понятых становится основанием для отмены только тогда, когда видеозаписи тоже нет.

Видеозапись есть, но её качество не позволяет разобрать происходящее — это нарушение?

Это отдельный довод, который оценивается иначе, чем формальное отсутствие фиксации: суд смотрит, позволяет ли запись установить ключевые моменты процедуры. Подробнее — в разборе «Как оспорить протокол за управление в состоянии опьянения, если качество видеозаписи вызывает сомнения».

Как узнать, есть ли в деле видеозапись, если инспектор её не показал?

Право знакомиться со всеми материалами дела закреплено статьей 25.1 КоАП РФ. Если видеозапись не приобщена или Вам о ней ничего не известно, заявите письменное ходатайство об её истребовании — до заседания или непосредственно на нём.

Я подписал протокол без возражений — можно ли позже подать письменные объяснения?

Да, объяснения и возражения можно подать отдельно на любой стадии производства до вынесения постановления — они приобщаются к материалам дела и оцениваются наряду с другими доказательствами (статья 26.2 КоАП РФ).

Что если я считаю прибор неисправным или непроверенным?

Заявите ходатайство о предоставлении свидетельства о поверке прибора и сведений о дате последней проверки — эти данные должны быть отражены в акте освидетельствования; их отсутствие или истёкший срок поверки — самостоятельный довод для суда.

Краткая сводка: как оспорить результаты освидетельствования на состояние опьянения

• Понятые и видеозапись — равноценные способы фиксации по части 6 статьи 27.12 КоАП РФ; отсутствие только понятых при наличии видеозаписи нарушением не является.
• Сильный довод — отсутствие ОБОИХ способов фиксации одновременно либо содержательные дефекты самой видеозаписи.
• Подпись в протоколе без возражений не лишает права обжаловать постановление (статья 30.1 КоАП РФ), но ослабляет позицию — весомее заявленные заранее письменные возражения.
• Дополнительные основания: нарушение порядка проведения освидетельствования, отсутствие данных о поверке прибора, неразъяснённые права по статье 25.1 КоАП РФ, дефекты протокола по статье 28.2 КоАП РФ.
• Погрешность прибора уже учтена законодателем в примечании к статье 12.8 КоАП РФ — 0,16 мг/л; показание, заметно превышающее этот порог, оспорить через погрешность не получится.
• Жалоба на постановление подаётся в течение 10 суток по статье 30.1 КоАП РФ; доводы о нарушениях процедуры заявляются при рассмотрении дела по статье 12.8 либо 12.26 КоАП РФ.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры». (Г)

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:

• Лишение водительских прав за управление автомобилем в состоянии алкогольного опьянения: порядок, основания и возможные варианты защиты
• Адвокат по делам об административных правонарушениях: лишение водительских прав
• Лишение водительских прав: протокол составлен без участия водителя и понятых