Адвокат по мобилизации: ​альтернативная гражданская служба в период частичной мобилизации

Коротко: право заменить военную службу альтернативной гражданской службой закреплено частью 3 статьи 59 Конституции РФ и Федеральным законом от 25.07.2002 № 113-ФЗ, но детально урегулировано оно только для призыва на срочную службу: заявление подаётся в военный комиссариат до 1 апреля или до 1 октября, отказ призывной комиссии обжалуется в суд по главе 22 КАС РФ. Применение АГС к гражданам, призываемым по мобилизации, законом прямо не расписано и остаётся спорным вопросом.

Ниже приведён подробный разбор: кто и по каким основаниям вправе претендовать на альтернативную гражданскую службу, в какие сроки и по какой форме подаётся заявление, как доказываются убеждения, по каким основаниям призывная комиссия вправе отказать, как обжалуется её решение и приостанавливается его исполнение, а также отдельно — что происходит с этим правом при призыве по мобилизации и какие законные механизмы есть у гражданина, получившего мобилизационную повестку.

Что такое альтернативная гражданская служба и на чём основано право на неё?

Альтернативная гражданская служба — особый вид трудовой деятельности в интересах общества и государства, которую гражданин осуществляет взамен военной службы по призыву. Такое определение даёт статья 1 Федерального закона от 25.07.2002 № 113-ФЗ «Об альтернативной гражданской службе». Само право на замену не создано этим законом, а закреплено непосредственно в Конституции: согласно части 3 статьи 59 Конституции РФ гражданин Российской Федерации в случае, если его убеждениям или вероисповеданию противоречит несение военной службы, а также в иных установленных федеральным законом случаях имеет право на замену её альтернативной гражданской службой.

Это принципиально важная деталь. Конституция РФ имеет высшую юридическую силу и прямое действие, применяется на всей территории страны, и принимаемые в России законы и иные правовые акты не должны ей противоречить (часть 1 статьи 15 Конституции РФ). Права и свободы человека и гражданина являются непосредственно действующими, определяют смысл, содержание и применение законов и обеспечиваются правосудием (статья 18 Конституции РФ). Конституционный Суд РФ в определении от 22.05.1996 № 63-О прямо указал, что закреплённое в части 3 статьи 59 Конституции РФ право граждан, чьим убеждениям или вероисповеданию противоречит несение военной службы, на замену её альтернативной гражданской службой является непосредственно действующим и должно обеспечиваться независимо от того, принят или не принят соответствующий федеральный закон.

Второй уровень регулирования — Федеральный закон от 28.03.1998 № 53-ФЗ «О воинской обязанности и военной службе»: он определяет, кто и когда призывается, как работают призывные комиссии и как обжалуются их решения. Третий — Закон № 113-ФЗ, описывающий сроки, места и порядок прохождения альтернативной службы. Вопросы призыва по мобилизации регулирует отдельный акт — Федеральный закон от 26.02.1997 № 31-ФЗ «О мобилизационной подготовке и мобилизации в Российской Федерации», и о его соотношении с правом на АГС речь пойдёт ниже.

Кто имеет право на замену военной службы альтернативной гражданской?

Статья 2 Федерального закона от 25.07.2002 № 113-ФЗ называет два самостоятельных основания. Первое — несение военной службы противоречит убеждениям или вероисповеданию гражданина. Второе — гражданин относится к коренному малочисленному народу, ведёт традиционный образ жизни, осуществляет традиционное хозяйствование и занимается традиционными промыслами. Достаточно любого из них; доказывать одновременно и убеждения, и принадлежность к малочисленному народу не требуется.

• Убеждения. Закон не сводит их к религиозным: это могут быть пацифистские, философские, нравственные, мировоззренческие взгляды, несовместимые с военной службой и применением оружия. Требования состоять в какой-либо организации закон не устанавливает.
• Вероисповедание. Принадлежность к конфессии, вероучение которой не допускает военную службу с оружием. Здесь дополнительным доводом служит справка религиозной организации, но и она не является обязательным по закону документом.
• Принадлежность к коренному малочисленному народу при условии ведения традиционного образа жизни, традиционного хозяйствования и занятия традиционными промыслами — самостоятельное основание, не связанное с убеждениями.

Право на АГС реализуется в рамках призыва, поэтому оно не действует «поверх» освобождений и отсрочек: если гражданин признан ограниченно годным или не годным к военной службе, имеет отсрочку по учёбе, семейным обстоятельствам или иным основаниям, предусмотренным Федеральным законом от 28.03.1998 № 53-ФЗ, он на альтернативную службу не направляется — он просто не призывается. Возраст призыва на военную службу по призыву — от 18 до 30 лет (статья 22 Федерального закона от 28.03.1998 № 53-ФЗ).

Сроки самой альтернативной службы и место её прохождения также заданы законом. По статье 5 Федерального закона от 25.07.2002 № 113-ФЗ срок АГС составляет 21 месяц, а для граждан, проходящих её в организациях Вооружённых Сил РФ, других войск, воинских формирований и органов в качестве гражданского персонала, — 18 месяцев. Как правило, гражданина направляют за пределы территории субъекта РФ, где он постоянно проживает; работодателем выступает организация, включённая в утверждённый перечень, а отношения оформляются срочным трудовым договором.

В какие сроки и куда подаётся заявление о замене военной службы на АГС?

Заявление подаётся в военный комиссариат по месту воинского учёта, и закон устанавливает жёсткие сроки — они привязаны не к дате получения повестки, а к тому, в какой призыв гражданин подлежит призыву. По статье 11 Федерального закона от 25.07.2002 № 113-ФЗ заявление подают до 1 апреля — граждане, которые должны быть призваны на военную службу в октябре — декабре текущего года, и до 1 октября — граждане, которые должны быть призваны в апреле — июне следующего года. То есть готовиться нужно заранее, за полгода до «своего» призыва, а не в тот день, когда пришла повестка.

1. Определите, в какой призыв Вы подлежите призыву, и от этого отсчитайте свой предельный срок подачи — до 1 апреля либо до 1 октября (ст. 11 ФЗ № 113-ФЗ).
2. Составьте заявление на имя призывной комиссии и подготовьте приложения — автобиографию и характеристику с места работы или учёбы.
3. Подайте документы в военный комиссариат по месту воинского учёта. Второй экземпляр заявления с отметкой о принятии (входящий номер, дата, подпись принявшего) оставьте себе — это Ваше доказательство соблюдения срока.
4. Если документы принимать отказываются, направьте их почтой заказным письмом с описью вложения и уведомлением о вручении: дата отправки подтвердит, что срок Вы не пропустили.
5. Явитесь на заседание призывной комиссии, куда Вас вызовут для рассмотрения заявления, и будьте готовы устно объяснить свою позицию.
6. Получите на руки копию заключения о замене либо решения об отказе — без этого документа обжаловать что-либо будет затруднительно.

Отдельно обратите внимание на обязанность являться по повестке военного комиссариата (статья 31 Федерального закона от 28.03.1998 № 53-ФЗ). Подача заявления о замене службы не освобождает от явки: наоборот, именно на заседании призывной комиссии Ваши доводы и рассматриваются. О том, когда обязанность явки возникает, а когда нет, мы подробно писали в материале Обязан ли призывник являться в военкомат без повестки — и что будет, если не прийти?.

Что писать в заявлении и как доказать свои убеждения?

Закон не требует «справки об убеждениях» и не устанавливает перечня доказательств, которые обязан представить гражданин. Согласно статье 11 Федерального закона от 25.07.2002 № 113-ФЗ в заявлении излагаются причины и обстоятельства, побудившие ходатайствовать о замене военной службы альтернативной гражданской, к заявлению прилагаются автобиография и характеристика с места работы (учёбы), а гражданин вправе указать лиц, которые согласны подтвердить достоверность его доводов, и приложить другие документы. Именно связное, конкретное и правдивое изложение — основная «доказательственная база».

• В чём именно состоят убеждения и почему они несовместимы с военной службой — не общие фразы, а внятная мировоззренческая позиция.
• Когда и как эти взгляды сформировались: воспитание, события жизни, прочитанное, круг общения, участие в общественной или волонтёрской деятельности.
• Как убеждения проявляются в повседневной жизни: отказ от участия в конфликтах, характер работы, отношение к оружию и охоте, соблюдение религиозных предписаний.
• Кто может это подтвердить — с указанием фамилий, имён, отчеств и контактов лиц, согласных выступить на заседании комиссии или дать письменное подтверждение.
• Документы, которые косвенно подтверждают доводы: характеристики, справки религиозной организации, документы о волонтёрстве, публикации, дипломы, письменные пояснения близких.

Практический совет: пишите заявление сами и своими словами. Комиссия оценивает не литературные достоинства текста, а искренность и непротиворечивость позиции, и типовой шаблон из интернета, который гражданин не может объяснить на заседании, работает против него. Не следует и «усиливать» заявление сведениями, которых Вы не можете подтвердить: указание заведомо ложных сведений — самостоятельное основание для отказа по статье 13 Федерального закона от 25.07.2002 № 113-ФЗ.

Как призывная комиссия рассматривает заявление и когда вправе отказать?

Заявление рассматривается на заседании призывной комиссии в присутствии гражданина (статья 12 Федерального закона от 25.07.2002 № 113-ФЗ). Комиссия заслушивает гражданина, а при необходимости — лиц, согласных подтвердить достоверность его доводов, изучает представленные документы и по результатам выносит либо заключение о замене военной службы по призыву альтернативной гражданской службой, либо мотивированное решение об отказе в такой замене. Именно мотивированное: формулировка «нет оснований» без объяснения, какие доводы и почему отклонены, — уязвимое место решения при обжаловании.

Перечень оснований для отказа закрыт и приведён в статье 13 Федерального закона от 25.07.2002 № 113-ФЗ:

• нарушен срок и (или) порядок подачи заявления о замене военной службы по призыву альтернативной гражданской службой;
• характеризующие документы и другие данные не соответствуют доводам гражданина о том, что несение военной службы противоречит его убеждениям или вероисповеданию;
• в заявлении и прилагаемых к нему документах указаны заведомо ложные сведения;
• гражданин дважды вызывался на заседания призывной комиссии и не являлся без уважительной причины;
• ранее гражданину уже предоставлялась возможность пройти альтернативную гражданскую службу и он от неё уклонился.

Никаких иных оснований закон не предусматривает. Ссылки на то, что «нет мест», «в этом призыве разнарядки не было» или «Ваша специальность нужна армии», в этот перечень не входят и законными основаниями отказа не являются. О том, как устроена служба уже после положительного заключения комиссии и какая ответственность предусмотрена для проходящих её граждан, читайте материал Порядок привлечения к дисциплинарной ответственности граждан, проходящих альтернативную гражданскую службу.

Как обжаловать отказ призывной комиссии и приостановить её решение?

Закон даёт два пути, и они не исключают друг друга. Заключение или решение призывной комиссии может быть обжаловано гражданином в призывную комиссию соответствующего субъекта Российской Федерации или в суд (статья 12 Федерального закона от 25.07.2002 № 113-ФЗ). Аналогичное правило для решений призывной комиссии закреплено в статье 28 Федерального закона от 28.03.1998 № 53-ФЗ, и там же — ключевая для практики гарантия: выполнение решения призывной комиссии приостанавливается до вынесения решения призывной комиссией субъекта Российской Федерации либо до вступления в законную силу решения суда. Это означает, что на время обжалования гражданина не должны отправлять к месту службы.

Судебный путь идёт по правилам Кодекса административного судопроизводства РФ. Решение призывной комиссии оспаривается административным исковым заявлением в порядке главы 22 КАС РФ: гражданин вправе обратиться в суд с требованием о признании незаконным решения органа, наделённого государственными или иными публичными полномочиями, если считает, что нарушены его права и свободы (статья 218 КАС РФ). Срок — три месяца со дня, когда гражданину стало известно о нарушении его прав (часть 1 статьи 219 КАС РФ); пропуск срока по уважительной причине не является безусловным основанием для отказа — суд вправе его восстановить.

1. Получите копию решения призывной комиссии об отказе и, при необходимости, выписку из протокола заседания.
2. Подготовьте административное исковое заявление: укажите оспариваемое решение, его дату и номер, орган, который его принял, и в чём именно состоит нарушение Ваших прав.
3. Приложите копию заявления о замене службы с отметкой о принятии, копию решения об отказе, документы и характеристики, которые Вы представляли комиссии.
4. Заявите ходатайство о применении мер предварительной защиты — о приостановлении действия оспариваемого решения в части, касающейся административного истца (статья 223 КАС РФ).
5. Подайте иск в суд по правилам главы 22 КАС РФ в трёхмесячный срок (часть 1 статьи 219 КАС РФ), при пропуске срока — с ходатайством о его восстановлении и документами о причинах пропуска.
6. Участвуйте в рассмотрении дела лично или через представителя: устные пояснения о содержании убеждений в таких делах имеют существенное значение.

Важная процессуальная особенность: по административным делам об оспаривании решений органов власти обязанность доказывания законности оспариваемого решения возлагается на орган, который его принял (часть 11 статьи 226 КАС РФ). То есть не гражданин обязан доказывать, что комиссия ошиблась, а комиссия — что её отказ основан на одном из оснований статьи 13 Закона № 113-ФЗ и подтверждён материалами. Признав решение незаконным, суд обязывает орган устранить нарушение прав административного истца (статья 227 КАС РФ) — как правило, повторно рассмотреть заявление.

Действует ли право на АГС при призыве по мобилизации?

Это самый сложный и юридически спорный вопрос темы, и честный ответ на него звучит так: детального регулирования нет. Разберём его по составляющим.

С одной стороны, Федеральный закон от 25.07.2002 № 113-ФЗ описывает замену только военной службы по призыву — это следует из определения альтернативной гражданской службы в статье 1 закона. На военную службу по контракту и на призыв в рамках мобилизации предусмотренный этим законом порядок (сроки подачи заявления, рассмотрение призывной комиссией, направление к месту службы) прямо не рассчитан. Более того, статья 9 Федерального закона № 113-ФЗ содержит отсылочную норму: организация и прохождение альтернативной гражданской службы в период мобилизации, в период военного положения и в военное время определяются федеральными конституционными законами, другими федеральными законами и принимаемыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами Российской Федерации. Такого специального акта, который описывал бы механизм замены при мобилизации, законодатель не принял.

Федеральный закон от 26.02.1997 № 31-ФЗ «О мобилизационной подготовке и мобилизации в Российской Федерации» регулирует призыв граждан на военную службу по мобилизации и устанавливает основания отсрочки от такого призыва (бронирование граждан, состояние здоровья, постоянный уход за членами семьи, наличие определённого числа детей на иждивении и другие случаи, перечисленные в статье 21 этого закона), однако об альтернативной гражданской службе в нём не говорится. Сама частичная мобилизация была объявлена Указом Президента РФ от 21.09.2022 № 647.

С другой стороны — конституционный уровень. Часть 3 статьи 59 Конституции РФ не содержит оговорки «кроме периода мобилизации», а по статье 18 Конституции РФ права и свободы человека являются непосредственно действующими. Конституционный Суд РФ в определении от 22.05.1996 № 63-О указал, что это право должно обеспечиваться независимо от того, принят или не принят соответствующий федеральный закон. Из этой логики следует вывод: отсутствие специального механизма само по себе не отменяет конституционного права, а отказ в его реализации со ссылкой исключительно на пробел в законе конституционно уязвим.

Практический вывод для читателя должен быть трезвым: спор о применении АГС при мобилизации разрешается в каждом деле индивидуально, единого и предсказуемого ответа закон сегодня не даёт, и обещать исход такого дела не станет ни один добросовестный юрист. Что можно утверждать уверенно — обращение гражданина к предусмотренным законом процедурам (подача заявления, обжалование решения, обращение в суд) само по себе правомерно. Конституционный Суд РФ в упомянутом определении от 22.05.1996 № 63-О отметил, что стремление гражданина реализовать своё конституционное право не запрещёнными законом способами не может служить основанием для возбуждения против него уголовного или иного преследования.

Что делать, если пришла повестка по мобилизации, а военная служба противоречит убеждениям?

Законные механизмы здесь есть, и они лежат в плоскости письменных обращений и обжалования, а не игнорирования вызовов. Неявка по повестке не решает вопрос об убеждениях и создаёт самостоятельные правовые риски, поэтому линия защиты строится иначе: гражданин является, письменно фиксирует свою позицию и последовательно обжалует принятые в отношении него решения.

1. Явитесь по повестке и одновременно подайте письменное заявление о том, что несение военной службы противоречит Вашим убеждениям или вероисповеданию, со ссылкой на часть 3 статьи 59 Конституции РФ, с просьбой о замене службы альтернативной гражданской.
2. Сдайте заявление через канцелярию военного комиссариата и получите отметку о принятии на своём экземпляре либо направьте его заказным письмом с описью вложения — фиксация обращения важнее его формулировок.
3. Приложите те же документы, что и при обычном призыве: автобиографию, характеристику, сведения о лицах, готовых подтвердить Ваши доводы, документы религиозной организации при наличии.
4. Одновременно проверьте основания отсрочки от призыва по мобилизации по статье 21 Федерального закона от 26.02.1997 № 31-ФЗ (бронирование, состояние здоровья, уход за членом семьи, число детей на иждивении) и заявите о них, если они у Вас есть, приложив подтверждающие документы.
5. Если состояние здоровья вызывает сомнения, письменно заявите о необходимости медицинского освидетельствования и о заболеваниях, требующих проверки, приложив медицинские документы.
6. Получив отказ, обжалуйте его: в вышестоящий орган и (или) в суд административным исковым заявлением по главе 22 КАС РФ в трёхмесячный срок (часть 1 статьи 219 КАС РФ), с ходатайством о приостановлении действия оспариваемого решения (статья 223 КАС РФ).
7. Все обращения и ответы сохраняйте: именно они, а не устные разговоры, будут доказательствами в суде.

Отдельно подчеркнём: настоящий материал не содержит и не может содержать советов, как избежать исполнения воинской обязанности. Уклонение от призыва на военную службу и уклонение от прохождения альтернативной гражданской службы образуют самостоятельные составы преступления (статья 328 УК РФ), и разъяснения по таким делам даны в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 03.04.2008 № 3 «О практике рассмотрения судами уголовных дел об уклонении от призыва на военную службу и от прохождения военной или альтернативной гражданской службы». Речь в статье идёт исключительно о законных процедурах — заявлении, обжаловании и судебной защите. Смежные вопросы призыва по мобилизации разобраны в материале Адвокат по мобилизации: мобилизуют ли лица с условным сроком?.

Частые вопросы

Нужно ли состоять в религиозной организации, чтобы получить право на АГС?

Нет. Статья 2 Федерального закона от 25.07.2002 № 113-ФЗ называет два самостоятельных основания — убеждения и вероисповедание, и первое из них не связано с религией вовсе. Членство в организации закон не требует. Справка конфессии полезна как дополнительное подтверждение доводов, но её отсутствие само по себе не является предусмотренным статьёй 13 этого закона основанием для отказа.

Что будет, если срок подачи заявления пропущен?

Нарушение срока подачи прямо названо основанием для отказа в статье 13 Федерального закона от 25.07.2002 № 113-ФЗ. Однако решение комиссии всё равно должно быть мотивированным и может быть обжаловано в призывную комиссию субъекта РФ или в суд по главе 22 КАС РФ, где оцениваются причины пропуска. Поэтому подавать заявление в сроки, установленные статьёй 11 закона, принципиально важно.

Отправят ли меня к месту службы, пока идёт обжалование?

Статья 28 Федерального закона от 28.03.1998 № 53-ФЗ предусматривает, что выполнение решения призывной комиссии приостанавливается до вынесения решения призывной комиссией субъекта РФ либо до вступления в законную силу решения суда. Дополнительно в суде заявляется ходатайство о приостановлении действия оспариваемого решения как мере предварительной защиты (статья 223 КАС РФ).

Можно ли заменить альтернативной службой службу по контракту?

Нет. Альтернативная гражданская служба по статье 1 Федерального закона от 25.07.2002 № 113-ФЗ является заменой военной службы по призыву. Контракт заключается добровольно, и механизма его замены альтернативной службой закон не содержит. Вопросы досрочного увольнения с военной службы по контракту решаются по правилам Федерального закона от 28.03.1998 № 53-ФЗ и не относятся к институту АГС.

Засчитывается ли альтернативная гражданская служба в трудовой стаж?

Да. Гражданин, проходящий альтернативную гражданскую службу, работает по срочному трудовому договору, на него распространяется трудовое законодательство с изъятиями, установленными Федеральным законом от 25.07.2002 № 113-ФЗ. Соответственно, период службы включается в трудовой стаж, а работодателем выступает организация из утверждённого перечня мест прохождения службы.

Краткая сводка: право на альтернативную гражданскую службу

• Право заменить военную службу альтернативной гражданской закреплено частью 3 статьи 59 Конституции РФ и является непосредственно действующим (статья 18 Конституции РФ, определение Конституционного Суда РФ от 22.05.1996 № 63-О).
• Основания — убеждения, вероисповедание либо принадлежность к коренному малочисленному народу, ведущему традиционный образ жизни (статья 2 Федерального закона от 25.07.2002 № 113-ФЗ).
• Заявление подаётся в военный комиссариат до 1 апреля или до 1 октября в зависимости от того, в какой призыв гражданин подлежит призыву (статья 11 Федерального закона от 25.07.2002 № 113-ФЗ); срок службы — 21 месяц, в организациях Вооружённых Сил РФ — 18 месяцев (статья 5 того же закона).
• Перечень оснований для отказа закрыт (статья 13 Федерального закона от 25.07.2002 № 113-ФЗ); отказ обжалуется в призывную комиссию субъекта РФ или в суд, а исполнение решения на это время приостанавливается (статья 12 Закона № 113-ФЗ, статья 28 Федерального закона от 28.03.1998 № 53-ФЗ).
• Судебный порядок — административное исковое заявление по главе 22 КАС РФ в трёхмесячный срок (статьи 218, 219 КАС РФ), с ходатайством о приостановлении действия решения (статья 223 КАС РФ); законность отказа доказывает сам орган (часть 11 статьи 226 КАС РФ).
• Применительно к призыву по мобилизации специальный порядок замены федеральным законом не установлен: статья 9 Федерального закона № 113-ФЗ отсылает к отдельным актам, а Федеральный закон от 26.02.1997 № 31-ФЗ об альтернативной службе не упоминает — вопрос остаётся юридически спорным и решается индивидуально.

Таким образом, право на замену военной службы альтернативной гражданской службой действует постоянно и вытекает прямо из части 3 статьи 59 Конституции РФ, но детальный механизм его реализации закон описал только для призыва на военную службу: заявление в военный комиссариат в сроки статьи 11 Федерального закона от 25.07.2002 № 113-ФЗ, рассмотрение призывной комиссией, закрытый перечень оснований отказа и обжалование по главе 22 КАС РФ с приостановлением исполнения решения. Для призыва по мобилизации такого механизма федеральный закон не установил, поэтому вопрос остаётся спорным и решается в каждом деле отдельно. Практический путь один и тот же — письменное заявление, фиксация обращения, сбор подтверждающих доводы документов и последовательное обжалование принятых решений.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры».

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:

• Военные дела
• Административные дела