Здравствуйте. Как освободить сына по ст. 80? Осуждён на 3 года по ч.4 ст. 159. После приговора с 22 октября 2018 года по 26 апреля 2019 года находился в СИЗО номер 4 г. Москва, а сейчас находится на этапе в СИЗО номер 1 г. Перми. 22 июля будет исполнено условие ст. 80, 1.3 срока.
Адвокат Антонов А.П.
Здравствуйте!
Ваш сын осуждён по части 4 статьи 159 Уголовного кодекса РФ, а это преступление закон относит не к особо тяжким, а к тяжким: санкция части четвертой статьи 159 Уголовного кодекса РФ предусматривает лишение свободы на срок до десяти лет, а согласно статье 15 Уголовного кодекса РФ тяжкими признаются умышленные деяния, за которые максимальное наказание не превышает десяти лет лишения свободы (свыше десяти лет — уже особо тяжкие). Из этого прямо следует ключевой момент, который важно поправить в расчетах: право на замену неотбытой части наказания более мягким его видом по статье 80 Уголовного кодекса РФ для тяжкого преступления наступает после фактического отбытия не менее половины срока наказания, а не одной трети. Доля в одну треть срока предусмотрена той же статьей только для преступлений небольшой и средней тяжести. Иными словами, ориентироваться нужно не на дату, когда истечет треть трехлетнего срока, а на дату, когда истечет его половина, — с учетом времени, зачтенного в срок наказания за период содержания под стражей до вступления приговора в силу. Ниже — подробный разбор норм, порядка обращения в суд и того, что учитывают суды при рассмотрении таких ходатайств.
Согласно статье 80 Уголовного кодекса РФ, лицу, отбывающему содержание в дисциплинарной воинской части, принудительные работы или лишение свободы, возместившему вред (полностью или частично), причиненный преступлением, суд с учетом его поведения в течение всего периода отбывания наказания может заменить оставшуюся не отбытой часть наказания более мягким видом наказания, за исключением случаев замены наказания в виде лишения свободы принудительными работами в соответствии с частью второй этой статьи. При этом лицо может быть полностью или частично освобождено от отбывания дополнительного вида наказания. Неотбытая часть наказания может быть заменена более мягким видом наказания после фактического отбытия осужденным к лишению свободы за совершение: преступления небольшой или средней тяжести — не менее одной трети срока наказания либо не менее одной четвертой при замене лишения свободы принудительными работами; тяжкого преступления — не менее половины срока наказания либо не менее одной трети при замене принудительными работами; особо тяжкого преступления — не менее двух третей срока либо не менее половины при замене принудительными работами; преступлений против половой неприкосновенности несовершеннолетних, а также преступлений, предусмотренных статьей 210 Уголовного кодекса РФ, — не менее трех четвертей срока; преступлений против половой неприкосновенности несовершеннолетних, не достигших четырнадцати лет, — не менее четырех пятых срока. Отдельно закон (часть 2.1 статьи 80 Уголовного кодекса РФ, введена Федеральным законом от 12.12.2023 № 591-ФЗ) смягчает этот порог для осужденных беременных женщин и женщин, имеющих ребенка в доме ребенка при исправительном учреждении, — к сыну заявительницы это исключение отношения не имеет, доля для него — половина срока.
Здесь же стоит отметить один резерв, который иногда меняет расчет доли срока: часть 6 статьи 15 Уголовного кодекса РФ позволяет суду с учетом фактических обстоятельств преступления и степени его общественной опасности при наличии смягчающих и отсутствии отягчающих обстоятельств изменить категорию преступления на менее тяжкую, но не более чем на одну категорию. Применительно к части четвертой статьи 159 Уголовного кодекса РФ (она отнесена к тяжким — часть четвертая статьи 15 Уголовного кодекса РФ) это означает: если по приговору назначено наказание, не превышающее пяти лет лишения свободы (Ваш сын осужден на три года — в этот предел укладывается), суд, постановивший приговор, мог изменить категорию преступления с тяжкой на преступление средней тяжести. Если это было сделано и указано в самом приговоре или в последующем судебном решении, то для замены наказания применяется уже доля, установленная для преступлений средней тяжести, — не менее одной трети срока, а не половины. Проверить это можно только по тексту приговора и последующих судебных актов по делу: если категория преступления в них не менялась, действует общее правило для тяжких преступлений — половина срока.
При замене неотбытой части наказания суд может избрать любой более мягкий вид наказания из перечня, указанного в статье 44 Уголовного кодекса РФ, в пределах, предусмотренных этим Кодексом для каждого вида наказания (часть 3 статьи 80 Уголовного кодекса РФ). Здесь есть практическая тонкость, о которой часто забывают: срок нового, более мягкого наказания не считается «один к одному» с оставшейся частью лишения свободы, а пересчитывается по правилам части 1 статьи 71 Уголовного кодекса РФ. Пленум Верховного Суда РФ в постановлении от 21.04.2009 № 8 «О судебной практике условно-досрочного освобождения от отбывания наказания, замены неотбытой части наказания более мягким видом наказания» (в редакции от 25.06.2024 № 21) прямо разъясняет это на примере: если неотбытая часть лишения свободы составляет 6 месяцев, а суд заменяет ее исправительными работами, то срок исправительных работ не должен превышать 1 года 6 месяцев (пункт 4 постановления). Так же пересчитывается и замена ограничением свободы — из расчета один день лишения свободы за два дня ограничения свободы; такой порядок Конституционный Суд РФ признал не ухудшающим положение осужденного, поскольку более мягкий вид наказания в принципе не связан с изоляцией от общества (определение Конституционного Суда РФ от 09.04.2024 № 834-О). Иначе говоря, «более мягкое» наказание почти всегда длится по календарю дольше оставшейся части лишения свободы — это особенность самого механизма замены, а не ошибка суда.
Основанием для замены наказания служит не факт истечения нужной доли срока сам по себе, а поведение осужденного, свидетельствующее о том, что цели наказания могут быть достигнуты и без дальнейшего отбывания лишения свободы: суд учитывает поведение осужденного за весь период отбывания наказания, его отношение к учебе и труду, отношение к совершенному деянию, а также то, что вред, причиненный преступлением, возмещен полностью или частично (часть 4 статьи 80 Уголовного кодекса РФ; пункт 4 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.04.2009 № 8). При этом Пленум прямо предостерегает суды от типичной ошибки в другую сторону: сама по себе тяжесть совершенного преступления, наличие взысканий, отсутствие постоянного признания вины или непродолжительное пребывание в конкретном исправительном учреждении не могут быть самостоятельным основанием для отказа — тяжесть преступления уже учтена законодателем через установленную долю срока, а взыскания оцениваются в совокупности с их характером, давностью и последующим поведением, а не формально (пункт 6 постановления). Если вред возмещен лишь частично по объективным причинам — например, из-за отсутствия дохода в период отбывания наказания, — это тоже само по себе не повод для отказа (пункт 7 постановления, в редакции от 25.06.2024 № 21).
Что касается процедуры — как оформить обращение. Согласно статье 175 Уголовно-исполнительного кодекса РФ осужденный, которому неотбытая часть наказания может быть заменена более мягким видом наказания, а также его адвокат (законный представитель), вправе обратиться в суд с соответствующим ходатайством. Подается оно через администрацию учреждения, в котором осужденный отбывает наказание: администрация не позднее чем через 10 дней после подачи ходатайства обязана направить его в суд вместе с характеристикой на осужденного, где отражаются данные о его поведении, отношении к учебе и труду за весь период отбывания наказания, отношении к содеянному и возмещении вреда. Отдельно закон предусматривает и встречный путь: администрация учреждения сама вправе внести в суд представление о замене наказания в отношении положительно характеризующегося осужденного (часть 4 статьи 113 Уголовно-исполнительного кодекса РФ). Пленум Верховного Суда РФ уточняет здесь важную гарантию: суд не вправе отказать в принятии ходатайства осужденного или его адвоката только из-за того, что администрация учреждения не представила необходимые документы, — в этом случае суд направляет копию ходатайства в учреждение для дооформления материалов, а не возвращает его заявителю (пункт 14 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.04.2009 № 8, в редакции от 17.11.2015 № 51). О дате, времени и месте заседания осужденного, его адвоката и администрацию учреждения извещают не позднее чем за 14 суток; по просьбе осужденного суд обязан обеспечить ему личное участие в заседании, в том числе по видео-конференц-связи, для изложения своей позиции (пункт 18 постановления).
Отдельно стоит различать два похожих, но разных по последствиям сценария. Если ходатайство подано раньше, чем истекла нужная по закону часть срока (в Вашем случае — раньше истечения половины трехлетнего срока), судья не рассматривает его по существу, а выносит постановление об отказе в принятии и возвращает ходатайство заявителю; после фактического отбытия нужной доли срока с ходатайством можно обращаться заново без каких-либо дополнительных ограничений по времени (пункт 16 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.04.2009 № 8, в редакции от 28.10.2021 № 32). Совсем другое дело — отказ по существу, то есть отказ, вынесенный после того, как суд исследовал ходатайство и не нашел оснований для замены наказания. В этом случае повторное ходатайство или представление может быть подано не ранее чем через шесть месяцев со дня вынесения постановления об отказе (часть 10 статьи 175 Уголовно-исполнительного кодекса РФ). Если ранее осужденному уже заменяли неотбытую часть наказания более мягким видом либо условно-досрочно освобождали и это решение впоследствии было отменено, повторное обращение возможно не ранее чем через один год со дня вынесения определения об отмене (часть 12 статьи 175 Уголовно-исполнительного кодекса РФ). Эти два срока — шесть месяцев и один год — не складываются и применяются к разным ситуациям, их не стоит путать.
Важная деталь именно для Вашей ситуации — определение суда, который будет рассматривать ходатайство. Вопросы о замене неотбытой части наказания более мягким видом наказания разрешает районный (городской) суд по месту нахождения учреждения, исполняющего наказание, независимо от того, каким судом был вынесен приговор (часть 3 статьи 396 Уголовно-процессуального кодекса РФ; пункт 13 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.04.2009 № 8, в редакции от 25.06.2024 № 21). Поскольку Ваш сын сейчас находится в пути из Москвы в Пермь, ходатайство имеет смысл подавать уже после того, как он будет распределен в конкретное исправительное учреждение по итогам этапирования, — именно суд по месту этого учреждения будет компетентен его рассмотреть. Если ходатайство или материалы по нему поступят в суд, а затем осужденного переведут в другое учреждение, дело передается по месту нахождения нового учреждения — это стандартная процедура, а не основание для отказа.
Отдельно суду предстоит решить и вопрос о дополнительном наказании, если оно назначено приговором: часть четвертая статьи 159 Уголовного кодекса РФ допускает наряду с лишением свободы штраф в размере до одного миллиона рублей или в размере заработной платы (иного дохода) осужденного за период до трех лет, а также ограничение свободы на срок до двух лет — оба вида могут быть назначены, а могут быть и не назначены конкретным приговором. При условно-досрочном освобождении или замене основного наказания более мягким видом суд обязан обсудить и вопрос о полном или частичном освобождении от неисполненного дополнительного наказания; если дополнительное наказание уже полностью исполнено (например, штраф уплачен), этот вопрос не рассматривается (пункт 9 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.04.2009 № 8). Также стоит иметь в виду прямое ограничение полномочий суда: рассматривая такое ходатайство, суд не вправе заменить неотбытую часть лишения свободы условным осуждением или просто сократить срок — он может либо заменить его более мягким видом наказания, либо отказать в этом (пункт 8 постановления).
Отдельный практический момент — точный расчет даты, с которой наступает право на обращение. Время содержания под стражей до вступления приговора в законную силу (в Вашем случае — период в СИЗО № 4 г. Москвы) засчитывается в срок отбывания наказания, но коэффициент зачета зависит от вида исправительного учреждения, назначенного приговором: например, для колонии общего режима закон устанавливает зачет один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания, а для колонии строгого или особого режима — один день за один день (часть 3.1 статьи 72 Уголовного кодекса РФ, введена Федеральным законом от 03.07.2018 № 186-ФЗ). Это означает, что фактически отбытая половина трехлетнего срока может наступить раньше, чем если считать календарно от даты приговора без учета зачета. Точную дату, на которую придется половина срока с учетом зачета, лучше уточнить непосредственно у администрации исправительного учреждения, где сейчас отбывает наказание Ваш сын, либо рассчитать вместе с адвокатом по материалам личного дела — от вида режима и точной даты вступления приговора в силу зависит итоговая арифметика, а эти данные в вопросе не указаны.
По каждому такому делу суд обязан обеспечить индивидуальный подход к конкретному осужденному, а не оценивать дело по шаблону (пункт 1 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.04.2009 № 8). Судебное заседание начинается с объяснений заявителя или доклада представителя учреждения, подавшего представление, затем суд исследует представленные материалы и выслушивает мнение прокурора и других явившихся участников (пункт 19 постановления). Итоговое постановление — независимо от того, удовлетворено ходатайство или нет, — должно быть законным, обоснованным и мотивированным: при отказе суд обязан прямо указать в постановлении конкретные фактические обстоятельства, исключающие замену наказания, а не ограничиться общей ссылкой на тяжесть содеянного (пункт 20 постановления). Это значит, что даже отрицательное решение по такому ходатайству можно и нужно проверять на предмет того, действительно ли в нем приведены конкретные, а не формальные основания, — и обжаловать в апелляционном порядке, если таких оснований в постановлении нет.
Таким образом, ходатайство о замене неотбытой части наказания более мягким видом наказания по статье 80 Уголовного кодекса РФ вправе подать сам осужденный или его адвокат — через администрацию исправительного учреждения, где он отбывает наказание. Ключевая поправка к расчетам семьи: поскольку часть 4 статьи 159 Уголовного кодекса РФ относится к тяжким преступлениям, право на обращение с таким ходатайством возникает после фактического отбытия не менее половины назначенного срока (с учетом зачета времени содержания под стражей), а не одной трети. Суд будет оценивать не саму по себе тяжесть преступления, а поведение осужденного за весь период отбывания наказания, его отношение к труду и учебе, отношение к содеянному и меры по возмещению причиненного вреда. Если ходатайство подать преждевременно, суд просто вернет его без ущерба для права обратиться повторно после наступления нужной даты; а вот содержательный отказ после рассмотрения по существу можно будет обжаловать заново не ранее чем через шесть месяцев. Образец ходатайства о замене наказания Вы можете найти по ссылке: https://pravo163.ru/obrazec-xodatajstvo-o-zamene-neotbytoj-chasti-nakazaniya-na-bolee-myagkoe-nakazanie-na-ispravitelnye-raboty/.
С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры».
