Корпоративные подарки, бонусы и откаты: что допустимо, а что нет

Коротко: подарок законен, пока он не оплачивает решение. Пункт 1 статьи 575 Гражданского кодекса РФ допускает между коммерческими организациями и в адрес служащих только обычные подарки не дороже 3000 рублей, а плата за служебное действие — это уже коммерческий подкуп (статья 204 Уголовного кодекса РФ) или взятка.

Ниже приведен подробный разбор правовых норм и исключений: где закон проводит границу, какие суммы имеют значение и что стоит закрепить во внутренних документах.

Чем деловой подарок отличается от подкупа?

Граница проходит не по цене коробки и не по поводу вручения, а по тому, что дающий рассчитывает получить взамен. Дарение безвозмездно: по пункту 1 статьи 572 Гражданского кодекса РФ даритель бесплатно передает вещь или имущественное право либо освобождает одаряемого от имущественной обязанности. Там же сказано, что при встречном обязательстве договор дарением не признается и оценивается по правилам о притворных сделках (пункт 2 статьи 170 Гражданского кодекса РФ). Значит, оценивать нужно связь передачи с полномочиями получателя, ожидаемое встречное поведение и обстановку передачи.

Какие подарки запрещены статьей 575 Гражданского кодекса РФ?

Пункт 1 статьи 575 Гражданского кодекса РФ не допускает дарение, кроме обычных подарков стоимостью не выше 3000 рублей, в четырех случаях. Этот порог действует в нынешней редакции нормы и не индексируется.

• от имени малолетних и граждан, признанных недееспособными, их законными представителями;
• работникам образовательных, медицинских, социальных и аналогичных организаций — гражданами, находящимися в них на лечении, содержании или воспитании, и их близкими;
• лицам, замещающим государственные и муниципальные должности, государственным и муниципальным служащим, служащим Банка России — в связи с должностным положением или исполнением служебных обязанностей;
• в отношениях между коммерческими организациями.

Последний пункт для бизнеса самый неудобный: две компании не вправе дарить друг другу ничего дороже обычного подарка, и повод значения не имеет. Обойти запрет «спонсорской помощью» не выйдет: суд оценивает существо сделки, а не ее название. Законные альтернативы — скидка в договоре, бонус за объем закупки, маркетинговое соглашение, пожертвование по главе 32 Гражданского кодекса РФ.

Пункт 2 статьи 575 Гражданского кодекса РФ делает узкое исключение: запрет не действует для подарков служащим в связи с протокольными мероприятиями, служебными командировками и другими официальными мероприятиями. Но подарок дороже 3000 рублей, полученный на таком мероприятии, признается федеральной, региональной или муниципальной собственностью и передается по акту в орган, где служащий замещает должность.

Что нельзя дарить государственным и муниципальным служащим?

Помимо гражданско-правового запрета действует Федеральный закон от 25.12.2008 № 273-ФЗ «О противодействии коррупции». Его статья 9 обязывает государственного и муниципального служащего уведомлять представителя нанимателя, органы прокуратуры или иные государственные органы обо всех случаях обращения к нему в целях склонения к коррупционным правонарушениям; невыполнение обязанности влечет увольнение либо иную ответственность. Уведомление подается и тогда, когда предложение отклонено, — отсутствие «результата» не спасает того, кто предлагал.

Когда подарок партнеру превращается в коммерческий подкуп?

Коммерческий подкуп описан в статье 204 Уголовного кодекса РФ: это незаконная передача управленцу коммерческой или иной организации денег, ценных бумаг, иного имущества, а равно незаконное оказание ему услуг имущественного характера за действия либо бездействие в интересах дающего в связи со служебным положением получателя. Отвечают обе стороны — и тот, кто передал, и тот, кто принял.

Предмет подкупа не сводится к наличным. Согласно постановлению Пленума Верховного Суда РФ от 09.07.2013 № 24 «О судебной практике по делам о взяточничестве и об иных коррупционных преступлениях» предметом взяточничества и коммерческого подкупа наряду с деньгами и иным имуществом могут быть незаконное оказание услуг имущественного характера и предоставление имущественных прав: кредит по заниженной ставке, удешевленная путевка, ремонт квартиры. Все переданное получает денежную оценку.

Размер влияет на квалификацию. По примечанию 1 к статье 204 Уголовного кодекса РФ значительным размером признается сумма свыше 25 000 рублей, крупным — свыше 150 000 рублей, особо крупным — свыше 1 000 000 рублей. Если сумма не превышает 10 000 рублей, это мелкий коммерческий подкуп по статье 204.2 Уголовного кодекса РФ — состав мягче, но все равно уголовный. Самостоятельно наказывается и посредничество (статья 204.1 Уголовного кодекса РФ). Подробнее состав разобран в материале Уголовная ответственность за коммерческий подкуп.

Примечание 2 к статье 204 Уголовного кодекса РФ дает передавшему путь к освобождению от ответственности: активно способствовать раскрытию или расследованию преступления и либо доказать вымогательство предмета подкупа, либо добровольно сообщить о случившемся в орган, имеющий право возбудить уголовное дело. Сообщение после того, как о передаче уже стало известно правоохранительным органам, добровольным не считается.

Чем взятка отличается от коммерческого подкупа?

Разница — в фигуре получателя. Ценности принял управленец коммерческой организации — это коммерческий подкуп. Получатель — должностное лицо, в том числе иностранное, — применяются статьи о взяточничестве: получение взятки (статья 290 Уголовного кодекса РФ), дача взятки (статья 291 Уголовного кодекса РФ), посредничество (статья 291.1 Уголовного кодекса РФ) и мелкое взяточничество на сумму не более 10 000 рублей (статья 291.2 Уголовного кодекса РФ).

Взятка охватывает не только оплату конкретного действия, входящего в служебные полномочия, но и общее покровительство или попустительство по службе — когда конкретной просьбы не было, а «хорошее отношение» оплачивается заранее. Именно поэтому регулярные знаки внимания проверяющему образуют состав преступления. Пороговые суммы те же: по примечанию 1 к статье 290 Уголовного кодекса РФ значительный размер — свыше 25 000 рублей, крупный — свыше 150 000 рублей, особо крупный — свыше 1 000 000 рублей. Примечание к статье 291 Уголовного кодекса РФ дает взяткодателю такое же основание для освобождения, как примечание к статье 204.

Чем рискует сама компания, а не только сотрудник?

Уголовная ответственность персональна, но у организации есть своя — административная. Статья 19.28 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях наказывает незаконные передачу, предложение или обещание вознаграждения должностному лицу либо управленцу коммерческой организации от имени или в интересах юридического лица. Санкция кратная: штраф до трехкратной суммы вознаграждения, но не менее одного миллиона рублей; при крупном размере (свыше одного миллиона рублей) — до тридцатикратной суммы и не менее двадцати миллионов рублей; при особо крупном (свыше двадцати миллионов рублей) — до стократной суммы и не менее ста миллионов рублей.

Дело по этой статье не зависит от того, осужден ли конкретный работник: компанию можно привлечь и при прекращенном уголовном деле сотрудника. Освобождение возможно, если организация способствовала выявлению правонарушения и расследованию либо если в отношении нее было вымогательство. К штрафу добавляются ограничения при участии в закупках и репутационные потери. Практика по составу разобрана в материале Ответственность юридических лиц по статье 19.28 КоАП РФ за совершение коррупционных правонарушений.

Какие антикоррупционные меры организация обязана принимать?

Статья 13.3 Федерального закона от 25.12.2008 № 273-ФЗ обязывает организации разрабатывать и принимать меры по предупреждению коррупции — независимо от размера бизнеса, отрасли и наличия государственных контрактов. Часть 2 той же статьи приводит открытый перечень таких мер.

• определение подразделений или лиц, ответственных за профилактику коррупционных правонарушений;
• сотрудничество с правоохранительными органами;
• разработка и внедрение стандартов и процедур добросовестной работы организации;
• принятие кодекса этики и служебного поведения работников;
• предотвращение и урегулирование конфликта интересов;
• недопущение неофициальной отчетности и использования поддельных документов.

Перечень открытый, и это скорее плюс: закон не навязывает небольшой компании комплаенс международного банка. Разумный минимум — политика о подарках и представительских расходах с денежным лимитом, порядок согласования нестандартных ситуаций, журнал учета подарков, правило проверки контрагентов, обучение сотрудников и канал для сообщений о сомнительных предложениях. Ознакомление под подпись обязательно, иначе опереться на политику при дисциплинарном взыскании будет трудно. Образцы таких документов разобраны в материале Локальные акты по предупреждению коррупции в коммерческой организации.

Что делать, если подарок или «откат» предлагают вам?

1. Не принимайте предмет и не берите его «на хранение»: преступление окончено с момента принятия хотя бы части ценностей.
2. В тот же день письменно зафиксируйте, кто и что предлагал, при каких свидетелях; сохраните переписку.
3. Сообщите руководителю или ответственному за профилактику коррупционных правонарушений.
4. При вымогательстве обратитесь в правоохранительные органы: добровольное сообщение и активное способствование расследованию дают основание для освобождения от ответственности по примечаниям к статьям 204 и 291 Уголовного кодекса РФ.
5. До объяснений со следователем обсудите ситуацию с адвокатом: от формулировок первого объяснения зависит квалификация содеянного.

Частые вопросы

Есть ли ответственность, если подарок приняли, но обещанного не сделали?

Да. По разъяснениям постановления Пленума Верховного Суда РФ от 09.07.2013 № 24 преступление окончено с момента принятия хотя бы части передаваемых ценностей. Невыполнение договоренности на квалификацию по статье 204 или статье 290 Уголовного кодекса РФ не влияет, хотя учитывается при оценке обстоятельств дела.

Отвечает ли компания, если сотрудник передал вознаграждение без ведома руководства?

Возможно. Статья 19.28 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях применяется, когда вознаграждение передано от имени или в интересах юридического лица; согласия директора закон не требует. Избежать штрафа помогает примечание к статье: организация освобождается от ответственности, если способствовала выявлению правонарушения и расследованию либо если в отношении нее было вымогательство.

Как оформить скидку или бонус, чтобы это не выглядело откатом?

Условие должно быть в договоре с самой организацией-контрагентом, а деньги или товар — идти этой организации, а не лично ее сотруднику. Тогда это возмездные отношения, а не безвозмездная передача, запрещенная пунктом 1 статьи 575 Гражданского кодекса РФ, и не вознаграждение за служебное поведение по статье 204 Уголовного кодекса РФ.

Краткая сводка: что можно и чего нельзя

• Обычный подарок дешевле 3000 рублей допустим; дороже — между коммерческими организациями и в адрес служащих дарение запрещено (пункт 1 статьи 575 Гражданского кодекса РФ).
• Подарок служащему на протокольном мероприятии дороже 3000 рублей передается по акту в его орган (пункт 2 статьи 575 Гражданского кодекса РФ).
• Вознаграждение управленцу за служебное поведение — коммерческий подкуп: значительный размер свыше 25 000 рублей, крупный свыше 150 000 рублей, особо крупный свыше 1 000 000 рублей (примечание 1 к статье 204 Уголовного кодекса РФ); до 10 000 рублей — статья 204.2 Уголовного кодекса РФ.
• Те же пороги действуют во взяточничестве (примечание 1 к статье 290 Уголовного кодекса РФ).
• Компания отвечает отдельно от работника: штраф по статье 19.28 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях кратен сумме вознаграждения и начинается от одного миллиона рублей.
• Антикоррупционные меры обязательны для организаций (статья 13.3 Федерального закона от 25.12.2008 № 273-ФЗ), а служащий обязан сообщать о склонении к коррупции (статья 9 того же закона).

Таким образом, безопасная граница проходит там, где заканчивается вежливость и начинается расчет на ответное служебное решение. Как только появляется встречное ожидание, цена перестает иметь значение: вопрос переходит из статьи 575 Гражданского кодекса РФ в статьи 204 и 290 Уголовного кодекса РФ, а для компании — в статью 19.28 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях. Понятные внутренние правила и лимиты снимают неопределенность заранее и защищают прежде всего самих сотрудников.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры».

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:

• Коммерческий подкуп (ст. 204 УК РФ)
• Получение и дача взятки (ст. 290, 291 УК РФ)
• Уголовно-правовая защита бизнеса