Может ли проводиться обыск без участия адвоката?

Здравствуйте, может ли проводиться обыск без участия адвоката?

Здравствуйте!

Коротко: обыск можно провести без адвоката — участие защитника не входит в перечень обязательных условий по статье 51 УПК РФ. Но Вы вправе потребовать вызвать адвоката, и следователь обязан допустить его к участию, если тот успеет прибыть к месту обыска.

Ниже разбираем, что говорит закон об основаниях и порядке обыска, обязательно ли участие понятых, какие права есть у обыскиваемого лица и что грозит, если правила обыска нарушены.

Какие есть основания и порядок производства обыска?

Обыск проводится, если у следствия есть достаточные данные полагать, что в конкретном месте или у конкретного лица могут находиться орудия и средства совершения преступления, предметы, документы или ценности, имеющие значение для уголовного дела (статья 182 УПК РФ). Обыск в жилище без согласия проживающих в нём лиц проводится только на основании судебного решения, принимаемого в порядке статьи 165 УПК РФ; в остальных случаях достаточно постановления следователя.

1. Перед началом обыска следователь предъявляет постановление (а если речь о жилище — судебное решение).
2. Следователь предлагает добровольно выдать искомые предметы, документы и ценности; если они выданы добровольно и нет оснований опасаться их сокрытия, обыск можно не проводить.
3. При отказе добровольно открыть помещение следователь вправе вскрыть его сам, не допуская не вызываемого необходимостью повреждения имущества.
4. Изъятые предметы предъявляются понятым и другим присутствующим лицам, при необходимости упаковываются и опечатываются на месте.
5. Предметы и документы, изъятые из гражданского оборота (оружие, наркотические средства и тому подобное), изымаются в любом случае, даже если прямо не указаны в постановлении.
6. По итогам составляется протокол по правилам статьи 166 и статьи 167 УПК РФ, копия которого вручается лицу, в помещении которого проводился обыск, либо совершеннолетнему члену его семьи.

Отдельно закон обязывает следователя принимать меры к тому, чтобы не разглашались ставшие известными в ходе обыска сведения о частной жизни, личной или семейной тайне — как самого обыскиваемого, так и других лиц.

Может ли обыск проводиться без участия адвоката?

Да, может. Обыск не упомянут в перечне случаев обязательного участия защитника из статьи 51 УПК РФ. При этом статья 182 УПК РФ прямо говорит: при производстве обыска вправе присутствовать защитник, а также адвокат лица, в помещении которого проводится обыск. Это право обыскиваемого — а не обязательное условие законности обыска.

На практике это означает следующее. Если Вы просите вызвать адвоката, следователь обязан обеспечить Вам возможность связаться с ним и допустить прибывшего адвоката к участию в обыске. Но закон не обязывает следователя откладывать начало или ход обыска до приезда адвоката: обыск нередко проводится безотлагательно именно для того, чтобы искомое не успели уничтожить или спрятать. Если у Вас уже есть адвокат по соглашению, он вступает в дело в качестве защитника по предъявлении удостоверения адвоката и ордера (статья 49 УПК РФ).

Обязательное участие защитника закон предусматривает для других ситуаций — например, если подозреваемый или обвиняемый несовершеннолетний, не владеет языком судопроизводства, не способен сам осуществлять защиту в силу физических или психических недостатков, либо обвиняется в преступлении, за которое может быть назначено больше пятнадцати лет лишения свободы, пожизненное лишение свободы или смертная казнь (статья 51 УПК РФ). Сам по себе обыск к таким случаям не относится, и это не связано с тяжестью дела, по которому он проводится.

Обязательно ли участие понятых, или его можно заменить видеозаписью?

По общему правилу — да, обязательно. Обыск прямо назван в части первой статьи 170 УПК РФ среди следственных действий, которые проводятся с участием не менее двух понятых. Заменить понятых видеозаписью «по усмотрению следователя», как это допускается для ряда других следственных действий (часть 1.1 статьи 170 УПК РФ), при обыске нельзя — этот льготный порядок на обыск не распространяется.

Провести обыск совсем без понятых закон позволяет только в узких случаях, перечисленных в части третьей статьи 170 УПК РФ: в труднодоступной местности, при отсутствии надлежащих средств сообщения либо если производство обыска связано с опасностью для жизни и здоровья людей. Тогда вместо понятых обязательно применяются технические средства фиксации хода и результатов обыска — видео- или фотосъёмка; если и это невозможно, следователь указывает причины в протоколе.

Какие права есть у обыскиваемого лица?

Кроме права пригласить адвоката, у лица, в помещении которого проводится обыск, есть и другие права.

• знакомиться с постановлением следователя или судебным решением до начала обыска;
• добровольно выдать искомые предметы и документы, чтобы обыск не проводился;
• присутствовать при обыске лично либо через совершеннолетних членов семьи;
• на присутствие понятых либо применение технических средств фиксации, если понятых нет;
• на неразглашение ставших известными при обыске сведений о частной жизни, личной и семейной тайне;
• вносить в протокол заявления и замечания (статья 166 УПК РФ);
• получить копию протокола обыска.

Полный перечень прав, которыми лицо обладает уже с момента, когда в отношении него начинают проводить следственные действия, разобран в материале «Права подозреваемого в уголовном процессе: полный перечень и когда они возникают».

Что будет, если правила обыска нарушены?

Доказательства, полученные с нарушением требований УПК РФ — например, если обыск в жилище проведён без судебного решения вне исключительных случаев, либо без обязательного участия понятых или технической фиксации, — признаются недопустимыми по статье 75 УПК РФ и не могут быть положены в основу обвинения. Подробнее о том, какие ещё нарушения делают доказательства недопустимыми, — в материале «Адвокат по уголовным делам: недопустимые доказательства в уголовном процессе».

Действия и решения следователя, с которыми Вы не согласны, можно обжаловать руководителю следственного органа, прокурору либо в суд — в порядке статьи 125 УПК РФ. Порядок такой жалобы разобран в материале «Особенности рассмотрения жалобы в порядке ст. 125 УПК РФ на бездействие следователя».

Частые вопросы

Обязан ли следователь ждать адвоката перед началом обыска?

Нет. Закон не устанавливает такой обязанности: участие защитника при обыске не входит в перечень обязательных случаев по статье 51 УПК РФ. Следователь обязан обеспечить возможность вызвать адвоката и допустить его, если он успеет прибыть, но откладывать ради этого начало обыска не обязан.

Можно ли добровольно выдать искомые предметы, чтобы обыск не проводили?

Да. До начала обыска следователь обязан предложить добровольно выдать предметы, документы и ценности, имеющие значение для дела. Если они выданы добровольно и нет оснований опасаться их сокрытия, обыск можно не проводить (статья 182 УПК РФ).

Может ли обыск проходить совсем без понятых?

Да, но только в узких случаях части третьей статьи 170 УПК РФ — в труднодоступной местности, при отсутствии надлежащих средств сообщения или при опасности для жизни и здоровья. Тогда обязательна видеозапись или иная техническая фиксация хода обыска, а если и её применить невозможно — следователь указывает причины в протоколе.

Что делать, если следователь отказывается вызвать адвоката или не допускает его к обыску?

Попросите внести отказ и его причины в протокол как замечание (статьи 166 и 167 УПК РФ), а затем обжалуйте действия следователя руководителю следственного органа, прокурору или в суд в порядке статьи 125 УПК РФ.

Могут ли при обыске изъять вещи, не указанные в постановлении?

Предметы и документы, относящиеся к искомому по постановлению, изымаются в рамках обыска. Отдельно во всех случаях изымаются предметы, изъятые из гражданского оборота, — оружие, наркотические средства и тому подобное, даже если в постановлении они прямо не названы (статья 182 УПК РФ).

Краткая сводка: обыск без адвоката

• Обыск можно провести без адвоката: участие защитника не входит в перечень обязательных случаев (статья 51 УПК РФ), а статья 182 УПК РФ признаёт за ним лишь право присутствовать.
• Обыскиваемый вправе потребовать вызвать адвоката; следователь обязан допустить прибывшего адвоката, но не обязан откладывать обыск до его приезда.
• По общему правилу обыск проводится с участием не менее двух понятых (часть первая статьи 170 УПК РФ); заменить их видеозаписью можно только в узких случаях части третьей той же статьи.
• У обыскиваемого есть право на добровольную выдачу искомого до начала обыска, на замечания в протоколе и на получение его копии (статья 182 УПК РФ).
• Доказательства, полученные с нарушением этих правил, признаются недопустимыми по статье 75 УПК РФ.

Таким образом, обыск может проводиться без участия адвоката: закон не относит его присутствие к обязательным условиям законности обыска. Но обыскиваемый вправе настаивать на вызове адвоката, а следователь обязан обеспечить эту возможность и допустить адвоката к участию, если тот успеет прибыть к месту обыска.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры».

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:

• Защита на следствии