Порядок изъятия наркотиков

Коротко: Наркотики изымают либо в рамках уголовного дела (осмотр, обыск, личный обыск, выемка по УПК РФ), либо при административном досмотре по КоАП РФ. В обоих случаях изъятое предъявляют присутствующим, упаковывают и опечатывают на месте, а ход действия удостоверяют понятые или видеозапись; нарушение этого порядка ведёт к признанию доказательства недопустимым по ст. 75 УПК РФ.

Ниже приведён подробный разбор: в ходе каких действий закон разрешает изымать наркотические средства, чем отличается уголовно-процессуальное изъятие от административного досмотра, когда обязательны понятые, а когда достаточно видеозаписи, как должны упаковать и опечатать изъятое, что обязательно записывается в протокол, зачем вещество направляют на экспертизу, какие нарушения делают изъятое недопустимым доказательством и как их оспаривают, а также что делать человеку, у которого изымают наркотики.

В ходе каких действий закон разрешает изымать наркотики?

Отдельной процедуры «изъятие наркотиков» в законе нет: наркотические средства и психотропные вещества изымаются в рамках обычных процессуальных действий, и от того, какое именно действие проводится, зависят требования к его оформлению. Общие правила оборота и изъятия из незаконного оборота задаёт Федеральный закон от 08.01.1998 № 3-ФЗ «О наркотических средствах и психотропных веществах»: по его ст. 47 изъятые из незаконного оборота наркотические средства, психотропные вещества и их прекурсоры подлежат конфискации и обращению в доход государства либо уничтожению. Порядок самих действий установлен Уголовно-процессуальным кодексом РФ и Кодексом РФ об административных правонарушениях, а если изъятию предшествовали оперативные мероприятия — Федеральным законом от 12.08.1995 № 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» (контролируемая поставка и проверочная закупка названы также в ст. 49 Федерального закона от 08.01.1998 № 3-ФЗ). Единые требования к обращению с изъятым — предъявление присутствующим, упаковка, опечатывание, учёт и хранение — детализирует Инструкция, утверждённая совместным приказом МВД России, Минюста России, Минздрава России, Минэкономики России, ГТК России, ФСБ России и ФПС России от 09.11.1999 № 840/320/388/472/726/530/585.

В уголовном судопроизводстве набор действий, в ходе которых чаще всего изымают наркотики, невелик, и у каждого своё основание. Осмотр места происшествия по ст. 176 УПК РФ допускается ещё до возбуждения уголовного дела — именно так оформляется изъятие свёртка, обнаруженного на земле, в тайнике или в автомобиле. Обыск по ст. 182 УПК РФ проводится на основании постановления следователя, а обыск в жилище — только по судебному решению (ст. 165 УПК РФ); в исключительных случаях, не терпящих отлагательства, обыск в жилище и личный обыск возможны по постановлению следователя, но о проведённом действии в течение 3 суток уведомляются судья и прокурор, и суд проверяет его законность. До начала обыска следователь обязан предложить добровольно выдать подлежащие изъятию предметы (ч. 5 ст. 182 УПК РФ). Личный обыск регулируется ст. 184 УПК РФ и производится лицом того же пола, что и обыскиваемый; при задержании подозреваемого или заключении его под стражу личный обыск проводится без вынесения отдельного постановления. Выемка по ст. 183 УПК РФ применяется, когда заранее известно, где и у кого находится нужный предмет, — например, при истребовании вещества, ранее сданного на хранение.

Как изымают наркотики при административном досмотре по КоАП РФ?

На практике большинство «уличных» изъятий начинается не с уголовного дела, а с административной процедуры: человека останавливают, доставляют в отдел и проводят личный досмотр. Личный досмотр и досмотр вещей, находящихся при физическом лице, урегулированы ст. 27.7 КоАП РФ и проводятся для обнаружения орудий или предметов административного правонарушения — применительно к наркотикам речь идёт о ст. 6.8 и ст. 6.9 КоАП РФ. Закон здесь строже, чем принято думать: личный досмотр производится лицом одного пола с досматриваемым в присутствии двух понятых того же пола, и замена понятых видеозаписью для личного досмотра не предусмотрена — видеозапись как альтернатива понятым допускается только при досмотре вещей. Исключение установлено ч. 4 ст. 27.7 КоАП РФ: без понятых досмотр возможен, если есть достаточные основания полагать, что при человеке находится оружие или предметы, используемые в качестве оружия. Досмотр транспортного средства проводится по ст. 27.9 КоАП РФ в присутствии двух понятых либо с применением видеозаписи. Подробный разбор процедуры мы приводим в материале Когда и как производят личный досмотр.

Само изъятие обнаруженного оформляется по ст. 27.10 КоАП РФ — также в присутствии двух понятых либо с применением видеозаписи. Об изъятии составляется отдельный протокол либо делается запись в протоколе о доставлении, об административном задержании или о досмотре. В документе указываются дата и место составления, должность и фамилия составившего его лица, сведения о человеке, у которого изъяты вещи, а также вид, количество и иные идентификационные признаки изъятого. Протокол подписывают должностное лицо, лицо, у которого произведено изъятие, и понятые; при отказе от подписи делается соответствующая запись, а копия протокола вручается человеку, у которого изъяты вещи. Если предварительное исследование показывает, что изъятое является наркотическим средством в значительном или большем размере, материал передаётся для решения вопроса о возбуждении уголовного дела, и дальнейшая работа с веществом идёт уже по правилам УПК РФ. Ошибки, допущенные на административной стадии, из дела при этом никуда не исчезают: суд оценивает всю цепочку от досмотра до экспертизы.

Кто должен присутствовать при изъятии — понятые или достаточно видеозаписи?

Это ключевой вопрос защиты, потому что правила для разных действий отличаются. По ч. 1 ст. 170 УПК РФ не менее двух понятых обязательны при обыске (ст. 182 УПК РФ), личном обыске (ст. 184 УПК РФ), выемке электронных носителей информации и предъявлении для опознания (ст. 193 УПК РФ). По ч. 1.1 ст. 170 УПК РФ при осмотре, выемке обычных предметов и ряде других действий понятые участвуют по усмотрению следователя, но если следователь решил обойтись без них, применение технических средств фиксации хода и результатов становится обязательным. Иными словами, «ни понятых, ни видео» — самостоятельное нарушение. Отдельное исключение предусмотрено ч. 3 ст. 170 УПК РФ для труднодоступной местности и случаев, когда производство действия связано с опасностью для жизни и здоровья людей: там понятые не привлекаются, но фиксация техническими средствами обязательна, а при невозможности её применения об этом делается запись в протоколе.

Требования к самим понятым установлены ст. 60 УПК РФ: это не заинтересованные в исходе дела лица, привлекаемые для удостоверения факта, хода и результатов следственного действия. Понятыми не могут быть несовершеннолетние, участники уголовного судопроизводства и их близкие родственники, а также работники органов исполнительной власти, наделённых полномочиями по осуществлению оперативно-розыскной деятельности или предварительного расследования. В административном производстве аналогичное правило закреплено ст. 25.7 КоАП РФ: понятым может быть любое совершеннолетнее лицо, не заинтересованное в исходе дела, число понятых — не менее двух. Именно на этом основании защита оспаривает участие «дежурных» понятых — стажёров, водителей служебных автомобилей, лиц, доставленных в отдел по другим материалам, а также понятых, которые фактически не наблюдали действие, а подписали готовый протокол.

Как должны упаковать, опечатать изъятое и оформить протокол?

Порядок обращения с изъятым — не формальность, а способ доказать, что до эксперта доехало ровно то же вещество и в том же количестве. По ч. 10 ст. 182 УПК РФ изъятые предметы предъявляются понятым и другим присутствующим лицам и при необходимости упаковываются и опечатываются на месте обыска, что удостоверяется подписями этих лиц. По ч. 3 ст. 177 УПК РФ, если осмотр обнаруженного на месте требует продолжительного времени или затруднён, предметы изымаются, упаковываются, опечатываются и заверяются подписью следователя на месте осмотра, а в протоколе по возможности указываются их индивидуальные признаки и особенности; всё обнаруженное и изъятое предъявляется участникам осмотра (ч. 4 ст. 177 УПК РФ). Ведомственная Инструкция от 09.11.1999 конкретизирует эти правила: упаковка должна быть прочной, исключать утрату, порчу и извлечение содержимого без нарушения её целостности и обеспечивать сохранность следов и микроследов; упаковка опечатывается печатью правоохранительного органа и заверяется подписями изымавшего лица, понятых и присутствующих, о чём делается отметка в протоколе, а на самой упаковке разборчиво указываются фамилия и инициалы лица, у которого произведено изъятие, место и время изъятия.

• Предъявление. Изъятое показывают всем присутствующим до упаковки — это единственный момент, когда понятые видят количество и внешний вид вещества.
• Упаковка на месте. Вещество помещается в упаковку немедленно, а не в отделе полиции и не «по дороге»: перевозка неупакованного изъятого — типичное основание для сомнений в достоверности.
• Опечатывание и подписи. Оттиск печати и подписи изымавшего лица, понятых и лица, у которого изъяли, наносятся так, чтобы вскрытие упаковки было заметно.
• Пояснительная надпись. Фамилия и инициалы, место, дата и время изъятия — по этим данным упаковку потом сверяют с протоколом и постановлением о назначении экспертизы.
• Отметка в протоколе. Способ упаковки, вид печати и перечень подписавших фиксируются в протоколе; их отсутствие разрывает связь между изъятым и исследованным.
• Сопутствующие объекты. Смывы с рук, срезы ногтевых пластин, контрольные образцы упаковываются отдельно и опечатываются по тем же правилам.

Сам ход действия фиксируется протоколом по ст. 166 УПК РФ. Протокол составляется в ходе следственного действия или непосредственно после его окончания, предъявляется для ознакомления всем участникам, и им разъясняется право делать замечания о дополнении и уточнении — все внесённые замечания подлежат занесению в протокол. Если участник отказывается подписать протокол, об этом делается запись по правилам ст. 167 УПК РФ, а лицу предоставляется возможность объяснить причины отказа. Копия протокола обыска вручается лицу, в помещении которого он производился, либо совершеннолетнему члену его семьи (ч. 15 ст. 182 УПК РФ); в административном производстве копия протокола об изъятии вручается по правилам ст. 27.10 КоАП РФ. Отказ подписывать протокол сам по себе ничего не даёт и лишает возможности зафиксировать нарушения — гораздо полезнее подписать его с подробными письменными замечаниями.

Зачем изъятое направляют на экспертизу и что она устанавливает?

Ни протокол, ни показания сотрудников сами по себе не подтверждают, что изъятое является наркотиком. Как разъяснено в п. 2 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2006 № 14, вид средств и веществ, их размеры, названия и свойства требуют специальных знаний, поэтому суды должны располагать заключениями экспертов или специалистов. Практически это выглядит так: сначала проводится предварительное исследование и составляется справка специалиста, затем по ч. 1 ст. 144 УПК РФ, которая позволяет назначать судебную экспертизу ещё на стадии проверки сообщения о преступлении, назначается химическая экспертиза, а эксперт даёт заключение по правилам ст. 195 и ст. 204 УПК РФ. Размер наркотического средства — значительный, крупный или особо крупный — определяется по постановлению Правительства РФ от 01.10.2012 № 1002, и именно от массы, установленной экспертом, зависит квалификация по ст. 228 УК РФ и другим статьям главы 25 УК РФ.

Права стороны защиты при назначении и производстве экспертизы закреплены ст. 198 УПК РФ: знакомиться с постановлением о назначении экспертизы, заявлять отвод эксперту, ходатайствовать о производстве экспертизы в другом учреждении и о постановке дополнительных вопросов, знакомиться с заключением. Заключение эксперта предъявляется подозреваемому, обвиняемому и защитнику по ст. 206 УПК РФ. Если выводы неполны или неясны, назначается дополнительная экспертиза, а при сомнениях в обоснованности заключения или противоречиях — повторная, которая поручается другому эксперту (ст. 207 УПК РФ). Отдельного внимания требует сверка описания упаковки: вид, целостность, оттиски печатей и надписи, зафиксированные экспертом при вскрытии, должны совпадать с тем, что записано в протоколе изъятия. Расхождение массы в справке специалиста и в заключении эксперта, следы вскрытия упаковки, отсутствие описания печатей — стандартные точки, с которых начинается работа защиты.

Какие нарушения делают изъятое недопустимым доказательством и как их оспорить?

Согласно ч. 1 ст. 75 УПК РФ доказательства, полученные с нарушением требований этого кодекса, являются недопустимыми, не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения. Аналогичное правило для административных дел закреплено ч. 3 ст. 26.2 КоАП РФ. Недопустимость не наступает автоматически от любой описки: суд оценивает, нарушено ли существенное требование закона и порождает ли это неустранимые сомнения в достоверности изъятого. Ниже — нарушения, которые чаще всего становятся предметом спора.

• Нет понятых и нет видеозаписи. Обыск и личный обыск без двух понятых (ч. 1 ст. 170 УПК РФ) либо осмотр без понятых и без технических средств фиксации (ч. 1.1 ст. 170 УПК РФ).
• Понятые не отвечают требованиям закона. Заинтересованные лица, сотрудники органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность или расследование (ст. 60 УПК РФ, ст. 25.7 КоАП РФ), либо понятые не того пола при личном досмотре по ч. 3 ст. 27.7 КоАП РФ.
• Изъятое не предъявлялось присутствующим. Нарушены ч. 10 ст. 182 и ч. 4 ст. 177 УПК РФ — понятые не видели, что и в каком количестве изъято.
• Вещество не упаковано и не опечатано на месте. Отсутствуют оттиск печати, подписи или пояснительная надпись, упаковка вскрывалась вне экспертного учреждения.
• Разрыв в описании упаковки. Протокол изъятия и заключение эксперта описывают разную упаковку, печати или массу вещества.
• Дефекты протокола. Не разъяснены права, не внесены замечания участников, отсутствуют подписи, не вручена копия (ст. 166, ст. 167 УПК РФ, ст. 27.10 КоАП РФ).
• Обыск в жилище без судебного решения. Проведён без решения суда и вне исключительного случая, либо суд по ст. 165 УПК РФ признал его незаконным.
• Пороки оперативных мероприятий. Проверочная закупка проведена без надлежащего постановления или с признаками провокации — результаты, полученные с нарушением Федерального закона от 12.08.1995 № 144-ФЗ, доказательствами быть не могут.

Оспаривание строится по понятной схеме. На стадии расследования подаётся ходатайство в порядке ст. 119 и ст. 120 УПК РФ, а действия и решения следователя обжалуются прокурору или руководителю следственного органа (ст. 124 УПК РФ) либо в суд (ст. 125 УПК РФ). После поступления дела в суд заявляется ходатайство об исключении доказательства по ст. 235 УПК РФ — на предварительном слушании; принципиально важно, что если защита ссылается на получение доказательства с нарушением закона, бремя опровержения её доводов лежит на прокуроре. Такое же ходатайство можно заявить и в ходе судебного следствия (ст. 271 УПК РФ), а суд вправе признать доказательство недопустимым и по собственной инициативе (ст. 88 УПК РФ). Если нарушение не устранено, оно становится доводом апелляционной жалобы как существенное нарушение уголовно-процессуального закона. Что именно суды считают достаточным для исключения доказательства, мы разбираем в материале Адвокат по уголовным делам: недопустимые доказательства в уголовном процессе.

Что делать задержанному, если у него изымают наркотики?

Поведение в первые часы определяет почти всё: доказательства фиксируются один раз, и восстановить упущенное потом крайне сложно. Ниже — последовательность действий, которая не создаёт новых рисков и сохраняет возможность защиты.

1. Не оказывайте сопротивления. Физическое противодействие законных результатов не приносит, но образует самостоятельный состав правонарушения или преступления.
2. Требуйте защитника. Право пользоваться помощью адвоката возникает с момента фактического задержания (ст. 46 УПК РФ), а ст. 51 Конституции РФ позволяет не свидетельствовать против себя и близких. До первого допроса подозреваемому по его просьбе обеспечивается свидание с защитником наедине.
3. Смотрите, что и как изымают. Изъятое обязаны предъявить присутствующим, упаковать и опечатать на месте. Запомните, кто присутствовал, была ли видеозапись, как выглядела упаковка и чьи подписи на ней стоят.
4. Фиксируйте нарушения письменно. Подписывайте протокол только с замечаниями: «понятые появились после изъятия», «упаковка не опечатана», «права не разъяснялись». Замечания подлежат занесению в протокол (ст. 166 УПК РФ), а отказ от подписи лишь лишает Вас этой возможности.
5. Не подписывайте пустые и незаполненные бланки. Любые незаполненные графы прочеркивайте, а расхождения между текстом протокола и происходившим отражайте в замечаниях.
6. Требуйте копию протокола. Она вручается по ч. 15 ст. 182 УПК РФ и по ст. 27.10 КоАП РФ и потом становится основой для сверки с заключением эксперта.
7. Заявляйте о смывах с рук и о своих ходатайствах. Просите зафиксировать отсутствие следов вещества на руках и одежде, ставьте вопросы эксперту через ходатайство по ст. 198 УПК РФ.
8. Не рассчитывайте на «добровольную выдачу» после задержания. По п. 19 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2006 № 14 добровольной сдачей признаётся выдача наркотиков при реальной возможности распорядиться ими иначе; выдача при задержании и при производстве действий по обнаружению и изъятию таковой не является. Освобождение от ответственности по примечанию 1 к ст. 228 УК РФ требует одновременно и добровольной сдачи, и активного способствования раскрытию преступления.

Частые вопросы

Могут ли изъять наркотики без понятых, если всё снимали на видео?

При обыске и личном обыске — нет: ч. 1 ст. 170 УПК РФ требует не менее двух понятых. При осмотре и большинстве других следственных действий видеозапись понятых заменяет, но тогда фиксация техническими средствами обязательна (ч. 1.1 ст. 170 УПК РФ). В административном производстве видеозапись допустима при досмотре вещей и изъятии (ст. 27.7, ст. 27.10 КоАП РФ), а для личного досмотра нужны двое понятых того же пола.

Что делать, если вес вещества в справке специалиста и в заключении эксперта разный?

Расхождение массы — повод заявить ходатайство о допросе эксперта и специалиста и о назначении повторной экспертизы по ст. 207 УПК РФ. Часть разницы объясняется расходом вещества на исследование, но эта величина должна быть указана в документах. Необъяснённое расхождение, особенно вместе с дефектами упаковки, ставит под сомнение достоверность доказательства и работает на доводы о его недопустимости по ст. 75 УПК РФ.

Изъяли телефон и деньги вместе с веществом — это законно?

Да, если предметы могут иметь значение для дела: при обыске изымаются предметы и документы, имеющие отношение к делу, а предметы, изъятые из оборота, изымаются во всяком случае (ст. 182 УПК РФ). Всё изъятое перечисляется в протоколе с индивидуальными признаками. Осмотр содержимого телефона — отдельное действие со своими правилами, и его результаты оспариваются самостоятельно.

Куда девают изъятые наркотики после экспертизы?

Вещество признаётся вещественным доказательством и хранится в порядке, установленном ст. 81 и ст. 82 УПК РФ, а его учёт и хранение подчинены Инструкции от 09.11.1999. По ст. 47 Федерального закона от 08.01.1998 № 3-ФЗ изъятые из незаконного оборота наркотические средства подлежат конфискации и обращению в доход государства либо уничтожению, если их дальнейшее использование признано нецелесообразным.

Отказ подписать протокол поможет оспорить изъятие?

Нет. Отказ фиксируется записью по ст. 167 УПК РФ, и документ сохраняет силу. Гораздо действеннее подписать протокол с развёрнутыми замечаниями: они заносятся в протокол по ст. 166 УПК РФ и становятся письменным следом нарушения, на который защита ссылается при заявлении ходатайства об исключении доказательства по ст. 235 УПК РФ.

Краткая сводка: порядок изъятия наркотиков

• Наркотики изымают при осмотре, обыске, личном обыске и выемке по ст. 176, 177, 182, 183 и 184 УПК РФ либо при личном досмотре и изъятии вещей по ст. 27.7 и ст. 27.10 КоАП РФ.
• Обыск и личный обыск требуют не менее двух понятых (ч. 1 ст. 170 УПК РФ); при осмотре понятых заменяет обязательная техническая фиксация (ч. 1.1 ст. 170 УПК РФ).
• Изъятое предъявляется присутствующим, упаковывается и опечатывается на месте с подписями и пояснительной надписью (ч. 10 ст. 182, ч. 3 ст. 177 УПК РФ, Инструкция от 09.11.1999).
• Ход действия фиксируется протоколом с разъяснением прав и занесением замечаний (ст. 166, ст. 167 УПК РФ), копия вручается лицу, у которого произведено изъятие.
• Вид и размер вещества устанавливает эксперт: п. 2 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2006 № 14, размеры — по постановлению Правительства РФ от 01.10.2012 № 1002.
• Нарушение порядка изъятия влечёт недопустимость доказательства по ст. 75 УПК РФ и ч. 3 ст. 26.2 КоАП РФ; ходатайство об исключении заявляется по ст. 235 УПК РФ, и опровергать доводы защиты обязан прокурор.

Таким образом, порядок изъятия наркотиков складывается из трёх обязательных элементов: законного основания для самого действия, удостоверения его хода понятыми или технической фиксацией и непрерывной документальной связи между изъятым веществом и тем, что исследовал эксперт. Выпадение любого звена — изъятое не предъявили присутствующим, упаковку не опечатали на месте, понятых привели после изъятия, описание упаковки в протоколе и в заключении эксперта не совпало — даёт защите основание ставить вопрос о недопустимости доказательства по ст. 75 УПК РФ. Практический вывод прост: фиксируйте нарушения письменно в самом протоколе, требуйте его копию и как можно раньше привлекайте адвоката, пока обстоятельства изъятия ещё можно проверить.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры».

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:

• Защита по уголовным делам
• Юридические услуги физическим лицам