Претензия за использование чужого изображения: от фотографий до персонажей на товарах

Коротко: Претензию за использование чужого изображения нельзя ни игнорировать, ни оплачивать сразу. Сначала проверяются полномочия заявителя, сам факт и объём нарушения. Компенсация по статьям 1301 и 1515 Гражданского кодекса РФ составляет от 10 000 до 5 000 000 рублей и определяется судом, а не заявителем претензии.

Ниже приведен подробный разбор правовых норм, исключений и практических вариантов.

Зона риска для предпринимателя за последние годы заметно расширилась. Если прежде претензии касались в основном фотографий на сайте, то сегодня их получают продавцы кружек с персонажами мультфильмов, футболок с героями комиксов, канцелярии и сувенирной продукции с чужими художественными образами. Распространено заблуждение, что изображение, найденное в открытом доступе, или товар, сделанный «по мотивам», нарушением не являются. Закон исходит из обратного: использование объекта чужого исключительного права без разрешения правообладателя незаконно независимо от того, сами Вы нарисовали изображение или взяли готовое.

Что делать, если пришла претензия за использование чужого изображения?

Претензия — это не судебное решение и не бесспорный расчёт долга. Для споров между организациями и индивидуальными предпринимателями, подведомственных арбитражному суду, предъявление претензии до иска о компенсации прямо предусмотрено пунктом 5.1 статьи 1252 Гражданского кодекса РФ, поэтому её получение чаще всего означает подготовку заявителя к суду. Разумный порядок действий такой:

1. Не платите по первому требованию и не признавайте нарушение письменно. Сумма в претензии — это позиция заявителя, а не установленный размер ответственности: компенсацию по статьям 1301 и 1515 Гражданского кодекса РФ определяет суд в пределах, установленных законом.
2. Прекратите использование и зафиксируйте это. Снимите карточку товара с маркетплейса и с витрины, уберите изображение с сайта и из рекламы, сохраните скриншоты с датой. Продолжение продаж после получения претензии ухудшает положение и увеличивает объём нарушения.
3. Проверьте полномочия заявителя. Требовать компенсацию вправе правообладатель или лицо, которому право защиты передано по договору. К претензии должны прилагаться документы: свидетельство на товарный знак, договор об отчуждении исключительного права, лицензионный или агентский договор, доверенность представителя.
4. Проверьте, действительно ли объект охраняется. По статье 1259 Гражданского кодекса РФ авторским правом охраняются произведения, в том числе фотографические и произведения изобразительного искусства; персонаж охраняется как часть произведения, если он является самостоятельным результатом творческого труда. Товарный знак охраняется в объёме той регистрации, которая указана в свидетельстве, — по классам товаров и услуг (статья 1484 Гражданского кодекса РФ).
5. Проверьте факт и объём нарушения. Сравните спорное обозначение с зарегистрированным, оцените, к тем ли классам относится Ваш товар, сколько единиц реально продано, за какой период, по какой цене. Расчёт заявителя часто строится на предположениях о тираже.
6. Проверьте срок. К требованию о компенсации применяется общий трёхлетний срок исковой давности (статья 196 Гражданского кодекса РФ), который течёт со дня, когда правообладатель узнал или должен был узнать о нарушении и о надлежащем ответчике (статья 200 Гражданского кодекса РФ).
7. Соберите свои документы. Договор с поставщиком, товарные накладные, чеки, переписку, заверения контрагента о наличии прав. Эти документы понадобятся и для снижения компенсации, и для регрессного требования к поставщику.
8. Дайте мотивированный ответ в разумный срок. Молчание не прекращает спор, а лишает Вас возможности урегулировать его дешевле, чем в суде.

За что реально отвечает продавец товара с чужим персонажем?

Ключевой момент, который недооценивают предприниматели: по статье 1229 Гражданского кодекса РФ использованием считается не только создание изображения, но и предложение к продаже, продажа, ввоз, хранение и перевозка товара с чужим объектом. Поэтому продавец отвечает самостоятельно, даже если он ничего не рисовал и купил партию у оптовика. Подробнее о том, какие именно правомочия закон закрепляет за правообладателем, мы разбирали в материале Содержание исключительного права: понятие, правомочия правообладателя и способы защиты.

Второй момент — вина. По пункту 3 статьи 1250 Гражданского кодекса РФ, если нарушение допущено при осуществлении предпринимательской деятельности, меры ответственности применяются и при отсутствии вины нарушителя, если он не докажет, что нарушение произошло вследствие непреодолимой силы. Довод «я не знал, что товар контрафактный» сам по себе от ответственности не освобождает, но имеет значение при определении размера компенсации и открывает дорогу к требованию к поставщику.

Третий момент — последствия сверх денег. По пункту 4 статьи 1252 Гражданского кодекса РФ контрафактные материальные носители подлежат изъятию из оборота и уничтожению за счёт нарушителя, а пункт 2 статьи 1515 Гражданского кодекса РФ прямо предусматривает это для товаров с незаконно размещённым товарным знаком. То есть нереализованный остаток партии — это прямой убыток дополнительно к компенсации.

Можно ли снизить компенсацию и при каких условиях?

Да, снижение возможно, но оно не происходит автоматически — его нужно обосновывать и доказывать. Закон даёт правообладателю выбор из трёх вариантов расчёта (статья 1301 и пункт 4 статьи 1515 Гражданского кодекса РФ): фиксированная сумма от 10 000 до 5 000 000 рублей по усмотрению суда; двукратная стоимость контрафактных экземпляров или товаров; двукратная стоимость права использования, определяемая исходя из цены, которая обычно взимается за правомерное использование. Первый вариант суд определяет сам исходя из характера нарушения, поэтому заявленный размер и присуждённый совпадают далеко не всегда.

Отдельное правило действует, когда одним действием нарушены права на несколько объектов, принадлежащих одному правообладателю: по абзацу третьему пункта 3 статьи 1252 Гражданского кодекса РФ общий размер компенсации может быть снижен судом ниже установленных пределов, но не менее пятидесяти процентов суммы минимальных размеров всех компенсаций. Разъяснения о применении этих правил даны в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 23.04.2019 № 10 «О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации», в том числе о том, что нарушение прав на несколько результатов интеллектуальной деятельности одним действием при определённых условиях может рассматриваться как одно нарушение.

Возможность опуститься ниже низшего предела в исключительных случаях сформулирована в постановлении Конституционного Суда РФ от 13.12.2016 № 28-П. Суд признал, что взыскание компенсации в минимальном размере за каждый объект может оказаться несоразмерным последствиям нарушения, и допустил снижение при совокупности условий. На практике ответчику имеет смысл доказывать:

• нарушение совершено одним действием и затрагивает права на несколько объектов;
• размер компенсации многократно превышает возможные убытки правообладателя;
• нарушение не носило грубого характера, нарушитель не знал и не должен был знать о контрафактности товара;
• использование чужих объектов не являлось существенной частью деятельности и не носило систематического характера;
• партия была мелкой, оборот незначительным, продажи прекращены сразу после получения претензии.

Каждый из этих доводов подтверждается документами: накладными на партию, выпиской по счёту, отчётом маркетплейса о продажах, перепиской с поставщиком, скриншотами снятия товара с продажи. Голословное заявление о тяжёлом финансовом положении суд не убеждает.

Чем отличается использование фотографии от использования изображения человека?

Это два разных института, которые постоянно смешивают, а требования по ним предъявляют разные лица и по разным основаниям. Права на саму фотографию как на произведение принадлежат фотографу (или тому, кому право передано) и защищаются нормами об авторском праве. Право на своё изображение принадлежит человеку, который на фотографии запечатлён, и защищается статьёй 152.1 Гражданского кодекса РФ — это личное неимущественное благо, а не объект интеллектуальной собственности. По одному снимку к предпринимателю могут прийти оба: и фотограф, и изображённый на снимке гражданин.

Практическое следствие для бизнеса: покупка фотографии в стоке или у фотографа сама по себе не даёт права поместить лицо человека на рекламный баннер или упаковку. Как эти два основания пересекаются в рекламе, подробно разобрано в материале Использование изображений людей в коммерческой рекламе без согласия: пересечение прав на изображение (ст. 152.1 ГК РФ) и интеллектуальных прав фотографа.

Когда чужое изображение можно использовать без согласия?

Случаев свободного использования немного, и все они узкие. Для произведений это статья 1274 Гражданского кодекса РФ: допускается использование в информационных, научных, учебных или культурных целях — в частности, цитирование в оправданном целью объёме, использование в качестве иллюстраций в изданиях учебного характера — но обязательно с указанием имени автора и источника заимствования. Ключевое ограничение: такое использование не должно быть коммерческим по своей сути. Размещение чужого рисунка на товаре, который Вы продаёте, под статью 1274 не подпадает никогда.

Для изображения гражданина исключения перечислены в пункте 1 статьи 152.1 Гражданского кодекса РФ. Согласие не требуется, когда:

• изображение используется в государственных, общественных или иных публичных интересах;
• изображение получено при съёмке в местах, открытых для свободного посещения, или на публичных мероприятиях (собраниях, съездах, конференциях, концертах, спортивных соревнованиях и подобных), — за исключением случаев, когда изображение является основным объектом использования;
• гражданин позировал за плату.

Обратите внимание на оговорку про «основной объект»: кадр толпы на городском празднике использовать можно, а вырезанный из него крупный портрет конкретного человека для рекламы — уже нет. И ещё одно частое заблуждение: отсутствие на изображении знака охраны авторского права, водяного знака или подписи автора не означает, что произведение свободно для использования. Исключительное право возникает в силу создания произведения и не требует регистрации или специальной пометки.

Частые вопросы

Можно ли взыскать уплаченное с поставщика, который продал контрафакт?

Да, если у Вас есть договор, накладные и подтверждение оплаты. Продавец, возместивший компенсацию правообладателю, вправе требовать возмещения понесённых потерь с того, кто поставил товар: пункт 4 статьи 1250 Гражданского кодекса РФ прямо сохраняет право регрессного требования к нарушителю. Чем аккуратнее оформлены закупочные документы и заверения контрагента о наличии прав, тем выше шансы.

Грозит ли уголовная ответственность за продажу товара с чужим персонажем?

Подавляющее большинство таких споров остаётся гражданско-правовыми. Уголовные составы связаны с иными признаками — прежде всего с крупным размером и неоднократностью. Границы между гражданским спором и уголовным делом, а также проблемы оценки стоимости разобраны в материале Хищение интеллектуальной собственности: квалификация по ст. 146, 147, 180 УК РФ.

Претензия пришла на несколько персонажей сразу — считать нарушения по отдельности?

Правообладатель обычно заявляет компенсацию за каждый объект. Однако абзац третий пункта 3 статьи 1252 Гражданского кодекса РФ позволяет суду снизить общий размер ниже пределов при нарушении одним действием прав на несколько объектов одного правообладателя, а постановление Пленума Верховного Суда РФ от 23.04.2019 № 10 разъясняет условия, при которых такое использование может оцениваться как одно нарушение.

Что делать, если товар уже продан и остатков нет?

Требование об изъятии и уничтожении носителей по пункту 4 статьи 1252 Гражданского кодекса РФ отпадает, но требование о компенсации сохраняется. В этой ситуации особенно важны документы об объёме продаж: они позволяют оспорить расчёт заявителя, если он исходит из предполагаемого тиража, и подтвердить незначительность оборота при обосновании снижения суммы.

Помогает ли удаление карточки товара после получения претензии?

Само по себе прекращение нарушения не освобождает от ответственности за уже совершённое использование, но заметно влияет на оценку характера нарушения и на переговоры. Продолжение продаж после претензии, наоборот, свидетельствует о грубом характере нарушения и лишает ответчика доводов, которые допускает постановление Конституционного Суда РФ от 13.12.2016 № 28-П.

Краткая сводка: претензия за чужое изображение

• Использованием считаются и продажа, и предложение к продаже, и хранение товара с чужим объектом — статья 1229 Гражданского кодекса РФ; продавец отвечает наравне с изготовителем.
• Компенсация — от 10 000 до 5 000 000 рублей, либо двукратная стоимость экземпляров (товаров), либо двукратная стоимость права использования: статья 1301 Гражданского кодекса РФ для произведений, пункт 4 статьи 1515 — для товарных знаков.
• При предпринимательской деятельности ответственность наступает и без вины, если нарушитель не докажет непреодолимую силу, — пункт 3 статьи 1250 Гражданского кодекса РФ.
• Снижение возможно: абзац третий пункта 3 статьи 1252 Гражданского кодекса РФ, постановление Конституционного Суда РФ от 13.12.2016 № 28-П и постановление Пленума Верховного Суда РФ от 23.04.2019 № 10.
• Права на фотографию (статья 1259 Гражданского кодекса РФ) и право гражданина на своё изображение (статья 152.1 Гражданского кодекса РФ) — разные основания; договор с фотографом не заменяет согласия изображённого человека.
• Свободное использование по статье 1274 Гражданского кодекса РФ требует указания автора и источника и не покрывает размещение изображения на продаваемом товаре.

Таким образом, претензия за использование чужого изображения — это начало спора, а не его итог. Заявленная сумма определяется правообладателем, а размер компенсации в пределах, установленных статьями 1301 и 1515 Гражданского кодекса РФ, устанавливает суд с учётом характера нарушения. Прекращение использования, проверка полномочий заявителя и объёма нарушения, сохранённые закупочные документы и своевременный мотивированный ответ — то, что реально влияет на исход и позволяет обсуждать снижение компенсации на основаниях, признанных постановлением Конституционного Суда РФ от 13.12.2016 № 28-П и постановлением Пленума Верховного Суда РФ от 23.04.2019 № 10.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры». (Г)

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:

• Интеллектуальная собственность (бизнес)
• Интеллектуальные права (граждане)
• Юридическая помощь бизнесу