Суррогатное материнство и ЭКО: правовые риски и пробелы в законодательстве

Коротко: суррогатное материнство и ЭКО в России разрешены, но регулируются разрозненными нормами без отдельного закона об этом институте. Суррогатной матерью может быть только гражданка РФ 20–35 лет, уже родившая здорового ребёнка, а с 2022 года воспользоваться программой могут лишь граждане России. Главный риск — отказ суррогатной матери дать согласие на запись родителей: закон разрешает такой отказ, а суд решает спор в интересах ребёнка.

Ниже приведён подробный разбор того, кто вправе участвовать в программе, что обязательно закрепить в договоре о суррогатном материнстве, как поступить при отказе суррогатной матери передать ребёнка и какие пробелы законодательства сохраняются до сих пор.

Кто может стать суррогатной матерью и кому доступна программа?

Экстракорпоральное оплодотворение (ЭКО) прямо разрешено как метод лечения бесплодия статьёй 55 Федерального закона от 21.11.2011 № 323-ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан». Там же дано определение суррогатного материнства — вынашивание и рождение ребёнка по договору между суррогатной матерью и потенциальными родителями, чьи половые клетки использовались для оплодотворения. Требования к самой суррогатной матери и медицинские показания к программе установлены приказом Минздрава России от 31.07.2020 № 803н «О порядке использования вспомогательных репродуктивных технологий, противопоказаниях и ограничениях к их применению».

• Возраст суррогатной матери — от 20 до 35 лет.
• У неё уже есть собственный здоровый рождённый ребёнок.
• Отсутствуют медицинские противопоказания, подтверждённые заключением врача.
• Получено её письменное информированное добровольное согласие на медицинское вмешательство.

По статье 55 закона № 323-ФЗ право на суррогатное материнство есть у супружеской пары либо у одинокой женщины при наличии медицинских показаний — эта возможность прямо не распространена на мужчину и женщину, не состоящих в браке между собой. Круг лиц, которым доступна программа, ужесточил Федеральный закон от 19.12.2022 № 538-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»: с этой даты воспользоваться суррогатным материнством в России могут только граждане РФ — супруги, где хотя бы один из них гражданин России, либо одинокая гражданка России, а суррогатной матерью может быть исключительно гражданка РФ. Ребёнок, рождённый суррогатной матерью на территории России, приобретает российское гражданство по рождению независимо от гражданства генетических родителей.

Что обязательно закрепить в договоре о суррогатном материнстве?

Отдельного закона, который бы прямо устанавливал форму и существенные условия договора о суррогатном материнстве, в России до сих пор нет — это один из главных пробелов регулирования. На практике, чтобы снизить риск признания соглашения недействительным или неисполнимым, в договор включают следующее.

1. Предмет договора — обязательство суррогатной матери вынашивать и родить ребёнка и дать согласие на запись потенциальных родителей в качестве родителей.
2. Медицинскую организацию, в которой проводится программа, и порядок медицинского сопровождения беременности.
3. Размер и порядок компенсации расходов суррогатной матери (питание, медицинские услуги, одежда), а при возмездной программе — размер и график вознаграждения.
4. Последствия невынашивания беременности, рождения ребёнка с отклонениями в развитии и многоплодной беременности.
5. Обязанность суррогатной матери соблюдать рекомендации врача и вести здоровый образ жизни на протяжении беременности.
6. Условие о согласии на запись потенциальных родителей родителями ребёнка после его рождения и порядок передачи ребёнка.
7. Ответственность сторон за нарушение условий договора и порядок разрешения споров.

Что будет, если суррогатная мать откажется передать ребёнка?

Это ключевой правовой риск программы. По пункту 4 статьи 51 Семейного кодекса РФ лица, состоящие в браке и давшие письменное согласие на имплантацию эмбриона другой женщине, могут быть записаны родителями ребёнка только с согласия женщины, его родившей. Закон не ограничивает суррогатную мать в праве отказаться от исполнения договора и не отдавать такое согласие, каковы бы ни были её мотивы, — даже при наличии договора и полной оплаты по нему. Судебная практика при этом не оставляет генетических родителей без защиты: постановление Пленума Верховного Суда РФ от 16.05.2017 № 16 разъяснило, что отсутствие согласия суррогатной матери не является безусловным основанием для отказа генетическим родителям в иске о признании их родителями и передаче ребёнка на воспитание. Суд проверяет, был ли заключён договор о суррогатном материнстве и на каких условиях, являются ли истцы генетическими родителями ребёнка, по каким причинам суррогатная мать не дала согласие, и разрешает спор с учётом установленных обстоятельств и статьи 3 Конвенции о правах ребёнка — то есть исходя из интересов ребёнка, а не только формального текста договора.

Какие ещё правовые риски есть у участников программы?

Помимо риска отказа передать ребёнка, участники программы сталкиваются с несколькими типичными проблемами, которые пока не устранены на уровне закона.

Как оформляется запись родителей и какие налоговые и наследственные последствия это влечёт?

Регистрация рождения ребёнка производится в органах ЗАГС по правилам пункта 5 статьи 16 Федерального закона от 15.11.1997 № 143-ФЗ «Об актах гражданского состояния»: супруги, давшие согласие на имплантацию эмбриона другой женщине, подают документ о рождении ребёнка и документ медицинской организации, подтверждающий получение согласия суррогатной матери на запись именно этих супругов родителями. Если такое согласие не получено, суррогатная мать по общему правилу записывается матерью сама — тогда правовая связь ребёнка с генетическими родителями без обращения в суд не возникает (подробнее о том, как заполняются документы и распределяются роли сторон, — в материале «Как указываются родители в случае суррогатного материнства» и в статье «Установление происхождения детей»). С момента внесения записи о родителях в акт гражданского состояния ребёнок приобретает по отношению к записанным родителям полный объём прав и обязанностей, включая наследственные: он наследует по закону в первую очередь наравне с другими детьми (статья 47 Семейного кодекса РФ, статья 1142 Гражданского кодекса РФ), а не от суррогатной матери. Отдельный налоговый вопрос касается вознаграждения самой суррогатной матери: договор о суррогатном материнстве по своей природе — гражданско-правовой договор об оказании услуг, а полученное по нему вознаграждение не входит в закрытый перечень доходов, освобождаемых от налогообложения (статья 217 Налогового кодекса РФ), и облагается НДФЛ на общих основаниях.

Какие пробелы законодательства сохраняются до сих пор?

• Нет отдельного закона, который регулировал бы суррогатное материнство как самостоятельный правовой институт, — нормы разбросаны по Семейному кодексу РФ, закону № 323-ФЗ и закону № 143-ФЗ.
• Форма и существенные условия договора о суррогатном материнстве прямо законом не установлены, что оставляет пространство для споров о его действительности.
• Не закреплены единые гарантии защиты суррогатной матери — оплаты, медицинского сопровождения, компенсации при осложнениях.
• Международный аспект урегулирован слабо: вывоз ребёнка за границу и признание родительства в других странах по-прежнему порождают коллизии, а с 2022 года эта проблема усилилась ограничением программы для иностранных граждан.

Частые вопросы

Может ли суррогатной матерью стать незамужняя женщина?

Да, семейное положение суррогатной матери законом не ограничивается. Значение имеют возраст 20–35 лет, наличие собственного здорового рождённого ребёнка и отсутствие медицинских противопоказаний по приказу Минздрава России от 31.07.2020 № 803н.

Может ли иностранный гражданин воспользоваться суррогатным материнством в России?

С 19 декабря 2022 года — нет. По Федеральному закону от 19.12.2022 № 538-ФЗ программа доступна только гражданам РФ: супругам, где хотя бы один из них гражданин России, либо одинокой гражданке России; суррогатной матерью также может быть только гражданка РФ.

Что делать, если суррогатная мать не отдаёт ребёнка?

Обращаться в суд с иском о признании генетических родителей родителями ребёнка и его передаче на воспитание. Отказ суррогатной матери дать согласие сам по себе не влечёт отказа в иске (постановление Пленума Верховного Суда РФ от 16.05.2017 № 16), но нужно доказать генетическое родство, наличие договора и представить его условия суду.

Облагается ли налогом вознаграждение суррогатной матери?

Да. Это доход по гражданско-правовому договору об оказании услуг, он не входит в перечень выплат, освобождённых от НДФЛ (статья 217 Налогового кодекса РФ), и облагается налогом на общих основаниях.

Наследует ли ребёнок от родителей, записанных по программе суррогатного материнства?

Да. С момента записи в органах ЗАГС генетические родители приобретают в отношении ребёнка полный объём родительских прав и обязанностей, включая наследственные (статья 47 Семейного кодекса РФ, статья 1142 Гражданского кодекса РФ); правовая связь с суррогатной матерью, давшей согласие на такую запись, не возникает.

Краткая сводка: суррогатное материнство и ЭКО в России

• ЭКО как метод лечения бесплодия и суррогатное материнство прямо разрешены статьёй 55 Федерального закона от 21.11.2011 № 323-ФЗ.
• Суррогатной матерью может быть гражданка РФ 20–35 лет, уже родившая здорового ребёнка, без медицинских противопоказаний (приказ Минздрава России от 31.07.2020 № 803н).
• С 19.12.2022 действует Федеральный закон от 19.12.2022 № 538-ФЗ: программа доступна только гражданам РФ, а ребёнок, рождённый в России, приобретает российское гражданство по рождению.
• Запись генетических родителей требует письменного согласия суррогатной матери (пункт 4 статьи 51 Семейного кодекса РФ, пункт 5 статьи 16 Федерального закона № 143-ФЗ); отказ не является безусловным основанием отказа в иске родителей (постановление Пленума Верховного Суда РФ от 16.05.2017 № 16).
• Вознаграждение суррогатной матери облагается НДФЛ как доход по гражданско-правовому договору (статья 217 Налогового кодекса РФ), а ребёнок наследует по закону от записанных родителей (статья 1142 Гражданского кодекса РФ).
• Отдельного закона о суррогатном материнстве как институте в России до сих пор нет — форма договора и гарантии сторон законом прямо не установлены.

Таким образом, суррогатное материнство и ЭКО в России законны и востребованы, но из-за отсутствия отдельного закона об этом институте ключевым инструментом защиты остаются грамотно составленный договор, полный пакет медицинских документов и своевременное юридическое сопровождение — особенно на случай отказа суррогатной матери дать согласие на запись родителей.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры».

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:

• Юристы по семейному праву
• Оспаривание отцовства