У меня п. в ч. 2 ст. 158 УК РФ хожу под подпиской. Могут ли меня посадить, если у меня двое малолетних детей, но я официально не работаю, имею рецидив, сидел два года назад. Могут ли меня закрыть или дать условный срок?

Добрый день. У меня п. в ч. 2 ст. 158 УК РФ хожу под подпиской. Могут ли меня посадить, если у меня двое малолетних детей, но я официально не работаю, имею рецидив, сидел два года назад. Могут ли меня закрыть или дать условный срок?

Здравствуйте!

При рецидиве преступлений реальное лишение свободы действительно более вероятно, чем условный срок, но это не предопределено: многое зависит от вида рецидива (простой, опасный или особо опасный — от этого зависит, вправе ли суд вообще назначить условное наказание), от обстоятельств дела и от того, что успеет сделать защита к моменту приговора. Двое малолетних детей и другие Ваши обстоятельства не исключают лишение свободы автоматически, но могут его смягчить, а в отдельных случаях дать основание для отсрочки отбывания наказания. Ниже — подробный разбор по всем вопросам, которые Вы задали.

МЕРА ПРЕСЕЧЕНИЯ И НАКАЗАНИЕ ПО ПРИГОВОРУ — ЭТО РАЗНЫЕ ВЕЩИ

Прежде чем перейти к наказанию, стоит разделить два разных вопроса, которые в слове «закрыть» часто смешиваются. Подписка о невыезде и надлежащем поведении — это мера пресечения, то есть ограничение на период следствия и суда, а не наказание. Пока она действует, Вас не лишают свободы: Вы обязаны не покидать населённый пункт без разрешения следователя или суда и являться по вызовам. Если Вы нарушите условия подписки (скроетесь, не явитесь без уважительной причины, продолжите заниматься преступной деятельностью), следователь или суд вправе ходатайствовать об изменении меры пресечения на более строгую, вплоть до заключения под стражу, — но это отдельная процедура, регулируемая статьями 108 и 110 Уголовно-процессуального кодекса РФ, и она не тождественна вопросу о том, какое наказание назначит суд по итогам рассмотрения дела. Соблюдение всех условий подписки до суда — само по себе фактор, который положительно характеризует Вас при вынесении приговора.

ЧТО ГРОЗИТ ПО ПУНКТУ «В» ЧАСТИ 2 СТАТЬИ 158 УК РФ

Пункт «в» части 2 статьи 158 УК РФ — это кража с причинением значительного ущерба гражданину. Значительный ущерб определяется индивидуально, с учётом имущественного положения потерпевшего, но по прямому указанию закона не может составлять менее пяти тысяч рублей. Санкция части 2 статьи 158 УК РФ предусматривает на выбор суда: штраф в размере до двухсот тысяч рублей (или в размере дохода осуждённого за период до восемнадцати месяцев), обязательные работы на срок до четырёхсот восьмидесяти часов, исправительные работы на срок до двух лет, принудительные работы на срок до пяти лет (с ограничением свободы на срок до одного года или без такового) либо лишение свободы на срок до пяти лет (тоже с возможным дополнительным ограничением свободы до одного года). Максимальное наказание — до пяти лет лишения свободы — по статье 15 УК РФ относит это преступление к категории средней тяжести, а не к тяжким.

Часть 6 статьи 15 УК РФ в отдельных случаях позволяет суду понизить категорию преступления на одну ступень — но только при наличии смягчающих обстоятельств и при отсутствии отягчающих. В Вашем случае это условие не выполняется: рецидив преступлений сам по себе является отягчающим обстоятельством (пункт «а» части 1 статьи 63 УК РФ), поэтому понижение категории по части 6 статьи 15 УК РФ реально закрыто, и на это рассчитывать не стоит.

КАК РЕЦИДИВ ВЛИЯЕТ НА СРОК НАКАЗАНИЯ

Согласно статье 18 УК РФ, рецидивом признаётся совершение умышленного преступления лицом, имеющим непогашенную или неснятую судимость за ранее совершённое умышленное преступление. Раз Вы отбывали реальное лишение свободы два года назад и сейчас обвиняетесь в новом умышленном преступлении при непогашенной судимости — формально признак рецидива есть. Но вид рецидива — простой, опасный или особо опасный — зависит от категории тяжести предыдущего преступления и от того, было ли по нему назначено реальное лишение свободы: это определяется по частям 2 и 3 статьи 18 УК РФ и требует сверки с приговором по прежнему делу, а не только с фактом отбытия срока. Это тот вопрос, который нужно уточнить с защитником по материалам конкретного дела — от него напрямую зависит, вправе ли суд назначить Вам условное наказание (см. следующий раздел).

Судимость, о которой идёт речь, определяется по статье 86 УК РФ: лицо считается судимым со дня вступления обвинительного приговора в силу и до момента погашения или снятия судимости, а погашение аннулирует все связанные с ней правовые последствия, включая учёт при рецидиве. Сроки погашения зависят от категории предыдущего преступления и вида отбытого наказания: для лиц, осуждённых к лишению свободы за преступления небольшой или средней тяжести, судимость погашается через три года после отбытия наказания, а за тяжкие преступления — через восемь лет. Раз с момента отбытия прежнего наказания прошло около двух лет, судимость с высокой вероятностью ещё не погашена — и именно поэтому новое обвинение образует рецидив; если бы срок погашения к моменту нового преступления истёк, о рецидиве речи бы не шло вовсе. Точная дата погашения зависит от даты фактического освобождения и категории предыдущего преступления — это тоже стоит сверить с защитником.

При любом виде рецидива статья 68 УК РФ устанавливает единое правило: срок наказания не может быть менее одной третьей части максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного санкцией статьи, но в пределах этой санкции. Для части 2 статьи 158 УК РФ (максимум — пять лет лишения свободы) это означает, что если суд выберет лишение свободы, нижняя граница составит один год восемь месяцев. Часть 3 статьи 68 УК РФ допускает исключение: при наличии смягчающих обстоятельств, перечисленных в статье 61 УК РФ (в их числе — наличие малолетних детей у виновного, пункт «г» части 1), суд вправе назначить наказание и ниже одной третьей, а при исключительных обстоятельствах по статье 64 УК РФ — даже более мягкий вид наказания, чем лишение свободы.

МОЖНО ЛИ ПОЛУЧИТЬ УСЛОВНЫЙ СРОК ПРИ РЕЦИДИВЕ

Здесь важно не путать общее правило со специальным запретом. Пункт «в» части 1 статьи 73 УК РФ прямо запрещает условное осуждение при опасном или особо опасном рецидиве — если Ваш случай будет квалифицирован именно так, суд не вправе назначить условный срок вообще, вне зависимости от смягчающих обстоятельств, и лишение свободы будет реальным (с учётом изложенной выше нижней границы в один год восемь месяцев). Если же рецидив признан простым, прямого запрета нет: суд формально вправе назначить наказание условно, оценивая характер и степень общественной опасности содеянного, данные о Вашей личности, наличие смягчающих и отягчающих обстоятельств (часть 2 статьи 73 УК РФ).

Реалистично нужно понимать: даже при простом рецидиве суды на практике назначают условное наказание за повторное умышленное преступление против собственности заметно реже, чем при первой судимости, — сама по себе непогашенная судимость расценивается как признак того, что предыдущее наказание не привело к исправлению. Поэтому при рецидиве реальный срок статистически более вероятный исход, чем условный, но не единственно возможный: решение зависит от конкретных обстоятельств дела, суммы ущерба, поведения после преступления (возмещение вреда, явка с повинной — пункты «и» и «к» части 1 статьи 61 УК РФ) и качества защиты в суде.

УЧИТЫВАЮТСЯ ЛИ МАЛОЛЕТНИЕ ДЕТИ И НЕОФИЦИАЛЬНАЯ ЗАНЯТОСТЬ

Наличие малолетних детей у виновного прямо названо смягчающим обстоятельством в пункте «г» части 1 статьи 61 УК РФ. Суд обязан его учесть при назначении наказания — это может повлиять на выбор вида наказания и на его размер в пределах санкции (в том числе, как указано выше, позволить суду по части 3 статьи 68 УК РФ уйти ниже одной третьей максимального срока). Но само по себе это обстоятельство не гарантирует ни отказ от лишения свободы, ни условный срок: закон не относит наличие детей к обстоятельствам, исключающим уголовную ответственность или отбывание наказания, — это довод в пользу смягчения, а не иммунитет.

Отсутствие официального трудоустройства само по себе не является отягчающим обстоятельством и не увеличивает наказание автоматически — закрытого перечня отягчающих обстоятельств в статье 63 УК РФ такой пункт не содержит. Но при назначении наказания суд оценивает данные о личности подсудимого в целом, а стабильная официальная работа традиционно расценивается как позитивный фактор, свидетельствующий о более устойчивом социальном положении и облегчающий контроль за поведением осуждённого (в том числе при условном осуждении или при исправительных работах). Поэтому официальное трудоустройство до суда — при наличии такой возможности — практически имеет смысл: это не изменит квалификацию содеянного, но может повлиять на итоговое решение суда о виде и размере наказания.

ОТСРОЧКА ОТБЫВАНИЯ НАКАЗАНИЯ ПО СТАТЬЕ 82 УК РФ — КОГДА ЕЁ МОЖЕТ ПОЛУЧИТЬ ОТЕЦ

Отдельно стоит сказать о статье 82 УК РФ — многие ошибочно считают, что отсрочка отбывания наказания положена только матерям. Это не так: с учётом действующей редакции статьи 82 УК РФ суд вправе отсрочить реальное отбывание наказания до достижения ребёнком четырнадцати лет мужчине, имеющему ребёнка в возрасте до четырнадцати лет, если он является единственным родителем этого ребёнка. Иными словами, отсрочка для отца рассчитана на ситуацию, когда второй родитель отсутствует (умер, лишён родительских прав, признан безвестно отсутствующим и т. п.) и Вы фактически одни осуществляете уход за детьми, — а не на любой случай, когда у осуждённого мужчины есть малолетние дети при живой и дееспособной матери.

Кража не относится к преступлениям против личности и не входит в перечень статей, по которым отсрочка по статье 82 УК РФ исключена (преступления против половой неприкосновенности несовершеннолетних, тяжкие и особо тяжкие преступления против личности со сроком свыше пяти лет, террористические статьи) — формальных препятствий по составу преступления для Вас нет. Прямого запрета отсрочки при рецидиве статья 82 УК РФ, в отличие от статьи 73 УК РФ, не содержит. Поэтому если Вы действительно являетесь единственным родителем детей — этот довод стоит заявлять защите отдельно и предметно, с документальным подтверждением статуса единственного родителя; если второй родитель детей жив и участвует в их жизни, оснований для отсрочки по этой статье не будет, и остаётся рассчитывать только на смягчение наказания по общим правилам, изложенным выше.

КАК ПОВЫСИТЬ ШАНСЫ НА СМЯГЧЕНИЕ НАКАЗАНИЯ

Практически на исход дела при рецидиве влияет то, что происходит между возбуждением дела и приговором. Возмещение причинённого ущерба потерпевшему, извинения, иные действия, направленные на заглаживание вреда, — прямо названные смягчающие обстоятельства (пункт «к» части 1 статьи 61 УК РФ); при наличии смягчающих обстоятельств по пунктам «и» и «к» части 1 статьи 61 УК РФ и отсутствии отягчающих срок не может превышать двух третей максимального срока наиболее строгого наказания (часть 1 статьи 62 УК РФ) — правда, в Вашем случае рецидив как отягчающее обстоятельство это правило, скорее всего, заблокирует так же, как и понижение категории. Отдельный практический инструмент — особый порядок судебного разбирательства (глава 40 УПК РФ) при согласии с предъявленным обвинением: по части 7 статьи 316 УПК РФ назначенное наказание не может превышать двух третей максимального срока наказания, предусмотренного санкцией статьи, то есть верхняя граница для части 2 статьи 158 УК РФ снижается с пяти лет до трёх лет четырёх месяцев. Вместе с нижней границей в один год восемь месяцев (правило о рецидиве) это и есть реалистичный практический коридор возможного срока лишения свободы по Вашему делу, если приговор будет вынесен в особом порядке и обстоятельства не позволят уйти ниже по части 3 статьи 68 или статье 64 УК РФ.

Также имеет значение положительная характеристика с места жительства и (при наличии) с места работы, отсутствие иных нарушений в период нахождения под подпиской о невыезде, добровольная явка на все следственные действия. Все эти обстоятельства суд обязан учесть в совокупности при выборе между реальным и условным наказанием (там, где условное наказание вообще законом не исключено) и при определении конкретного срока внутри санкции.

Если приговор всё же окажется более суровым, чем Вы рассчитывали, — это не окончательный итог. Приговор суда первой инстанции можно обжаловать в апелляционном порядке в течение пятнадцати суток со дня его провозглашения (статья 389.4 Уголовно-процессуального кодекса РФ), указав на неправильное применение уголовного закона, несправедливость назначенного наказания или иные нарушения. Если апелляционная инстанция оставит приговор без изменения, остаётся кассационное обжалование. Поэтому даже при неблагоприятном для Вас решении суда первой инстанции возможность оспорить его сохраняется — важно не пропустить процессуальный срок на подачу жалобы.

ЧТО ИМЕЕТ СМЫСЛ СДЕЛАТЬ ПРЯМО СЕЙЧАС

• Строго соблюдать условия подписки о невыезде: не менять место жительства без уведомления следователя, являться по всем вызовам — нарушения ухудшают позицию по делу и повышают риск изменения меры пресечения.
• Уточнить у защитника категорию тяжести и вид наказания по предыдущей судимости — это определит, признают ли рецидив опасным или особо опасным, а значит, останется ли теоретическая возможность условного наказания.
• По возможности возместить причинённый потерпевшему ущерб до суда — это смягчающее обстоятельство по пункту «к» части 1 статьи 61 УК РФ и один из немногих факторов, реально влияющих на решение суда при рецидиве.
• Собрать документы, подтверждающие статус единственного родителя (если второй родитель детей действительно отсутствует), — это основа для заявления ходатайства об отсрочке по статье 82 УК РФ.
• Рассмотреть возможность официального трудоустройства и получить положительные характеристики с места жительства — это данные о личности, которые суд обязан учитывать при выборе вида и размера наказания.
• Обсудить с защитником целесообразность рассмотрения дела в особом порядке (глава 40 УПК РФ) — при согласии с обвинением верхняя граница возможного наказания снижается до двух третей максимального срока.

Таким образом, при рецидиве преступлений по пункту «в» части 2 статьи 158 УК РФ реальное лишение свободы более вероятно, чем условный срок, а при опасном или особо опасном рецидиве условное наказание законом прямо исключено (пункт «в» части 1 статьи 73 УК РФ) — вид рецидива нужно уточнить по материалам прежнего дела. Минимальный срок лишения свободы при любом виде рецидива — один год восемь месяцев (одна треть от пяти лет, статья 68 УК РФ), а при рассмотрении дела в особом порядке верхняя граница снижается до трёх лет четырёх месяцев. Малолетние дети — смягчающее обстоятельство (статья 61 УК РФ), но не основание для автоматического освобождения от лишения свободы; отсрочка по статье 82 УК РФ доступна и отцу, но только если он является единственным родителем детей. Отсутствие официального трудоустройства само по себе наказание не отягчает, однако трудоустройство и возмещение ущерба до суда практически повышают шансы на более мягкий приговор.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры».

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:

• Возможные последствия при обвинении в краже по ч. 2 ст. 158 УК РФ: практические рекомендации и судебная практика
• Отсрочка отбывания наказания
• Защита адвокатом прав осужденных в Самаре, Москве и по всей России