Ходатайство защиты о возвращении прокурору уголовного дела по статье 199.2 УК РФ (образец)

НАЗВАНИЕ районный суд г. НАЗВАНИЕ

От адвоката НО АБ «Антонов и партнеры» Антонова А.П., рег. № 63/2099 в реестре адвокатов Самарской области, адрес для корреспонденции: 443080, г. Самара, пр. Карла Маркса, д. 192, оф. 614, тел. +7-987-928-31-80, адрес эл. почты: 2717371@gmail.com

В интересах подсудимого ФИО

ХОДАТАЙСТВО
о возврате уголовного дела прокурору в порядке ст. 237 УПК РФ

НАЗВАНИЕ районным судом г. НАЗВАНИЕ рассматривается уголовное дело по обвинению ФИО в совершении преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 199.2 УК РФ.

Предварительное следствие по данному уголовному делу проведено неполно, постановление о привлечении ФИО в качестве обвиняемого содержит фундаментальные ошибки, которые нарушают его право на защиту и лишают суд возможности рассмотреть уголовное дело по существу в пределах предъявленного обвинения. Устранить выявленные нарушения возможно только при возврате уголовного дела прокурору для организации дополнительного расследования в порядке ст. 237 УПК РФ.

По мнению следственного органа, ФИО в период времени с ДАТА по ДАТА сокрыл денежные средства организации – ООО «НАЗВАНИЕ» в общем размере СУММА рублей, за счет которых в порядке, предусмотренным законодательством о налогах и сборах, должно быть произведено взыскание недоимки по налогам и сборам, путем обеспечения направления от имени ООО «НАЗВАНИЕ» распорядительных писем в адрес АО «НАЗВАНИЕ», Фонду содействия социально-культурному развитию г. НАЗВАНИЕ. АО «НАЗВАНИЕ», ООО «НАЗВАНИЕ» о проведении взаиморасчетов с третьими лицами, минуя расчетный счет ООО «НАЗВАНИЕ».

Согласно п. 1 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26.11.2019 N 48 «О практике применения судами законодательства об ответственности за налоговые преступления» при рассмотрении уголовных дел о налоговых преступлениях (статьи 198, 199, 199.1 и 199.2 УК РФ судам следует руководствоваться понятиями налогов, сборов, страховых взносов, содержащимися в ст. 8 НК РФ.

Как указано в ст. 8 НК РФ под налогом понимается обязательный, индивидуально безвозмездный платеж, взимаемый с организаций и физических лиц в форме отчуждения принадлежащих им на праве собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления денежных средств в целях финансового обеспечения деятельности государства и (или) муниципальных образований.
Под сбором понимается обязательный взнос, взимаемый с организаций и физических лиц, уплата которого является одним из условий совершения в отношении плательщиков сборов государственными органами, органами местного самоуправления, иными уполномоченными органами и должностными лицами юридически значимых действий, включая предоставление определенных прав или выдачу разрешений (лицензий), либо уплата которого обусловлена осуществлением в пределах территории, на которой введен сбор, отдельных видов предпринимательской деятельности.

Под страховыми взносами понимаются обязательные платежи на обязательное пенсионное страхование, обязательное социальное страхование на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством, на обязательное медицинское страхование, взимаемые с организаций и физических лиц в целях финансового обеспечения реализации прав застрахованных лиц на получение страхового обеспечения по соответствующему виду обязательного социального страхования.

Согласно диспозиции ч. 1 ст. 199.2 УК РФ уголовная ответственность наступает при сокрытии денежных средств либо имущества организации или индивидуального предпринимателя, за счет которых в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации о налогах и сборах и (или) законодательством Российской Федерации об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний, должно быть произведено взыскание недоимки по налогам, сборам, страховым взносам.

Обращаем внимание на тот факт, что и налоговое законодательство и уголовное законодательство строго дифференцируют понятия налога, сбора и страхового взноса и не допускают их подмены или взаимозаменяемости.

Документом, положенным в основу предъявленного ФИО обвинения, является справка № НОМЕР о состоянии расчетов по налогам, сборам, страховым взносам, пеням, штрафам процентам организаций и индивидуальных предпринимателей по состоянию на 10.06.2021 (том 3 л.д. 313-324).

Указанным документом установлено, что ООО «НАЗВАНИЕ» к ДАТА имела задолженность по уплате НДС в размере СУММА рублей, налога на прибыль организаций: СУММА рублей + МУММА рублей = СУММА рублей;

налога на доходы физических лиц: СУММА рублей + СУММА рублей = СУММА рублей;

налога на имущество организаций СУММА рублей;

транспортного налога: СУММА рублей + СУММА рубля + СУММА рублей = СУММА рубля;

земельного налога: СУММА рубль + СУММА рублей + СУММА рубля = СУММА рубля.

При этом общая задолженность ООО «НАЗВАНИЕ» согласно справке № НОМЕР по налогам ДАТА составила СУММА рублей.

Задолженность по сборам перед государством со стороны ООО «НАЗВАНИЕ» справкой № НОМЕР не установлена.

Задолженность по страховым взносам ООО «НАЗВАНИЕ» по состоянию на ДАТА: СУММА рубля + СУММА рублей + СУММА рубля + СУММА рублей + СУММА рублей = СУММА рублей.

Вместе с тем, как следует из фабулы предъявленного ФИО обвинения ему инкриминируется сокрытие денежных средств организации, за счет которых должно производиться взыскание только налогов и сборов: «ФИО совершил сокрытие денежных средств организации, за счет которых в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, должно быть произведено взыскание недоимки по налогам и сборам, совершенное в особо крупном размере…» «В период до ДАТА в неустановленном месте у ФИО, руководствовавшегося корыстными побуждениями, возник преступный умысел, направленный на сокрытие денежных средств, за счет которых в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, должно быть произведено взыскание недоимки по налогам и сборам…»
«Таким образом, своими умышленными незаконными действиями ФИО лишил государственные органы в лице ИФНС России № НОМЕР по г. НАЗВАНИЕ, расположенной по адресу: АДРЕС, возможности произвести принудительное взыскание имеющейся у ООО «НАЗВАНИЕ» задолженности по налогам, предусмотренной ст. 46 НК РФ, в соответствии с которой в случае неуплаты или неполной уплаты налога в установленный срок, обязанность по уплате исполняется принудительно путем обращения взыскания на денежные средства налогоплательщика на счетах в банках, тем самым посягнул на общественные отношения, складывающиеся в сфере государственного регулирования налогообложения и формирования доходной части государственного бюджета, то есть сокрыл денежные средства, за счет которых в порядке, предусмотренном ст. ст. 46, 47 НК РФ, должно быть произведено взыскание недоимки по налогам и сборам в сумме СУММА руб., что в соответствии с примечаниями к ст. 170.2 УК РФ (в редакции Федерального закона № 352-ФЗ от 27.10.2020) превышает СУММА (девять миллионов) рублей, тем самым является задолженностью в особо крупном размере.»

Таким образом задолженность ООО «НАЗВАНИЕ» по страховым взносам не охватывается фабулой обвинения, следовательно не может быть включена в способ совершения инкриминируемого ФИО обвинения.

Также обращаем внимание, что включение в сумму сокрытия денежных средств общим размером СУМА рублей пени, штрафов или процентов является недопустимым.

Согласно п. 22 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26.11.2019 N 48 «О практике применения судами законодательства об ответственности за налоговые преступления» — при решении вопроса о том, совершено ли сокрытие денежных средств либо имущества организации или индивидуального предпринимателя, за счет которых должно производиться взыскание налогов, сборов, страховых взносов в крупном или особо крупном размере, судам следует иметь в виду, что взысканные или подлежащие взысканию пени и штрафы в сумму недоимок не включаются.

Таким образом указанная в справке № НОМЕР в графе «ПЕНИ» денежная сумма в размере СУММА рублей не может включаться в состав преступления, которое инкриминируется ФИО.

Более того, исследуемая справка о наличии задолженности ООО «НАЗВАНИЕ» перед государством содержит сведения, которые были актуальны по состоянию на ДАТА, но не позднее.

Вместе с тем, фабулой обвинения установлено, что ФИО умышленно обеспечил направление от имени ООО «НАЗВАНИЕ» писем в адрес АО «НАЗВАНИЕ», Фонду содействия социально-культурному развитию г. НАЗВАНИЕ АО «НАЗВАНИЕ», ООО «НАЗВАНИЕ» по которым поручил указанным организациям в период времени с ДАТА по ДАТА, оплатить причитающиеся денежные средства, а именно выручку ООО «НАЗВАНИЕ», в размере на общую сумму СУММА руб., минуя расчетные счета Общества, не выполнив таким образом в срок до ДАТА требований налогового органа об уплате налога, сбора, страховых взносов, пени, штрафа, процентов (для организаций, индивидуальных предпринимателей).

Период времени, в течение которого ООО «НАЗВАНИЕ» имело все основания, установленные нормами НК РФ, выполнить обязательные платежи без каких-либо санкций со стороны ФНС, собственно объем финансовых операций и их характер, поступление денежных средств в пользу ФНС с ДАТА по ДАТА, то есть в течение 18 дней, справкой № НОМЕР вообще не охватывается и не исследуется.

В соответствии с требованиями ст. 171 УПК РФ, при наличии достаточных доказательств, дающих основания для обвинения лица в совершении преступления, следователь выносит постановление о привлечении данного лица в качестве обвиняемого. При этом в постановлении должны быть указаны, в том числе описание преступления с указанием времени, места его совершения, а также иных обстоятельств, подлежащих доказыванию в соответствии с п. 1-4 ч.1 ст. 73 УПК РФ, пункт, часть, статья Уголовного кодекса Российской Федерации, предусматривающие ответственность за данное преступление. А положения ст. 220 УПК РФ в свою очередь предусматривают, что в обвинительном заключении следователем должно быть указано существо обвинения, место и время совершения преступления, его способы, мотивы, цели, последствия и другие обстоятельства, имеющие значение для уголовного дела. В целях обеспечения права обвиняемого на защиту предъявленное ему обвинение должно быть конкретным, понятным и предоставлять возможность защищаться от него всеми законными способами и средствами.

Однако в исследуемой ситуации ФИО и его адвокат лишены возможности эффективно использовать все средства защиты, так как достоверно не установлено инкриминируется ФИО сокрытие денежных средств организации от уплаты страховых взносов или нет.

Из вышеизложенного следует, что соответствующим требованиям уголовно-процессуального законодательства будет считаться такое обвинительное заключение, в котором изложены все предусмотренные законом обстоятельства, в том числе описание преступления, с указанием обстоятельств его совершения.

При наличии указанного обвинительного заключения в отношении ФИО суд поставлен органом предварительного расследования в условия самостоятельного установления фактических обстоятельств, в том числе и калькуляцию суммы сокрытия денежных средств, по уголовному делу, что является недопустимым и противоречит требованиям ст. 252 УПК РФ.

Суд не вправе сам формулировать обвинение подсудимому, уточнять его и дополнять предъявленное органом следствия подсудимому обвинение новыми обстоятельствами, данное нарушение уголовно-процессуального законодательства является неустранимым в судебном заседании и лишает суд возможности вынести на основании имеющегося в уголовном деле обвинительного заключения судебное решение с соблюдением предписаний ст. 252 УПК РФ, согласно которым судебное разбирательство проводится только в отношении обвиняемого и лишь по предъявленному ему обвинению.

Согласно п. 1 ч. 1 ст. 237 УПК РФ судья по ходатайству стороны или по собственной инициативе возвращает уголовное дело прокурору для устранения препятствий его рассмотрения судом в случае, если обвинительное заключение составлено с нарушением требований УПК РФ, что исключает возможность постановления судом приговора или вынесения иного решения на основе данного заключения, акта или постановления.

Согласно п. 14 постановления Пленума ВС РФ от 22 декабря 2009 г. N 28 г. Москва «О применении судами норм уголовно-процессуального законодательства, регулирующих подготовку уголовного дела к судебному разбирательству» при решении вопроса о возвращении уголовного дела прокурору по основаниям, указанным в статье 237 УПК РФ, под допущенными при составлении обвинительного заключения или обвинительного акта нарушениями требований уголовно-процессуального закона следует понимать такие нарушения изложенных в статьях 220, 225 УПК РФ положений, которые служат препятствием для принятия судом решения по существу дела на основании данного заключения или акта. Если возникает необходимость устранения иных препятствий рассмотрения уголовного дела, указанных в пунктах 2 — 5 части 1 статьи 237 УПК РФ, а также в других случаях, когда в досудебном производстве были допущены существенные нарушения закона, неустранимые в судебном заседании, а устранение таких нарушений не связано с восполнением неполноты произведенного дознания или предварительного следствия, судья в соответствии с частью 1 статьи 237 УПК РФ по собственной инициативе или по ходатайству стороны в порядке, предусмотренном статьями 234 и 236 УПК РФ, возвращает дело прокурору для устранения допущенных нарушений.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 237 УПК РФ,

ПРОШУ:

вернуть уголовное дело в отношении ФИО по обвинению его в совершении преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 199.2 УК РФ прокурору г. НАЗВАНИЕ в порядке ст. 237 УПК РФ для организации дополнительного расследования.

Адвокат ____________ Антонов А.П.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры»(Ф)

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.