Адвокат по делам об административных правонарушениях: повторное привлечение за неуплату алиментов

Здравствуйте! Должник по алиментам был привлечён к административной ответственности по статье 5.35.1 КоАП РФ 09.03.2021 года. 27.09.2022 года я отправила заявление о привлечении должника к ответственности по этой же статье (алименты он не платит совсем), но пристав отказала мне, сославшись на то, что должник уже привлекался ранее по данной статье. При этом после привлечения прошёл уже год. Законны ли действия пристава?

Здравствуйте!

Коротко: отказ пристава незаконен. Прежнее привлечение по статье 5.35.1 КоАП РФ не даёт должнику иммунитета: за каждый новый период неуплаты свыше двух месяцев его можно наказывать заново. Отказ обжалуется старшему судебному приставу в течение 10 дней, а также в прокуратуру и в суд по статье 218 КАС РФ.

Ниже приведён подробный разбор: из чего складывается состав статьи 5.35.1 КоАП РФ, почему это правонарушение считается длящимся, что означает годичный срок «состояния наказанности» по статье 4.6 КоАП РФ, когда неуплата перерастает в уголовную ответственность по статье 157 УК РФ и какими способами взыскатель может заставить пристава работать.

За что наказывают по статье 5.35.1 КоАП РФ?

Статья 5.35.1 КоАП РФ устанавливает ответственность за неуплату средств на содержание детей или нетрудоспособных родителей. Часть 1 касается родителя, который без уважительных причин в нарушение решения суда или нотариально удостоверенного соглашения не платит средства на содержание несовершеннолетних детей либо нетрудоспособных совершеннолетних детей в течение двух и более месяцев со дня возбуждения исполнительного производства. Часть 2 сформулирована зеркально — она о совершеннолетних трудоспособных детях, не содержащих своих нетрудоспособных родителей. Обязательная оговорка в обеих частях: деяние не должно содержать признаков уголовно наказуемого — то есть административная и уголовная ответственность за одну и ту же неуплату не складываются.

Разберём состав по элементам — именно на них пристав обязан смотреть, решая вопрос о протоколе, и именно их проверяет судья.

• Основание уплаты. Алименты должны быть присуждены судом (решение, судебный приказ) либо установлены нотариально удостоверенным соглашением. Устные договорённости и «переводы по доброй воле» состав не образуют.
• Возбуждённое исполнительное производство. Двухмесячный срок отсчитывается со дня возбуждения производства, а не со дня вынесения решения суда.
• Срок неуплаты — два и более месяца. Это минимальная продолжительность бездействия, за которой начинается ответственность.
• Отсутствие уважительных причин. Уважительными обычно признаются обстоятельства, не зависящие от должника: болезнь, задержка зарплаты по вине работодателя, срочная служба. Отсутствие работы само по себе уважительной причиной не является — трудоспособный родитель обязан искать заработок.
• Неполная уплата приравнена к неуплате. С 10 января 2021 года (Федеральный закон от 30.12.2020 № 499-ФЗ) наказуема и уплата в размере меньшем, чем установлено решением суда или соглашением. Символические переводы «по тысяче рублей», которыми должники раньше закрывались от протокола, больше не спасают.

Наказание по каждой части статьи 5.35.1 КоАП РФ одинаково: обязательные работы на срок до ста пятидесяти часов либо административный арест на срок от десяти до пятнадцати суток; для лиц, к которым обязательные работы и арест применяться не могут (например, беременные женщины, женщины с детьми до четырнадцати лет, инвалиды I и II групп), назначается административный штраф в размере двадцати тысяч рублей.

Протокол по этой статье составляет судебный пристав-исполнитель, а рассматривает дело судья (часть 1 статьи 23.1 КоАП РФ). То есть пристав не решает вопрос о наказании — он лишь фиксирует правонарушение и передаёт материалы в суд. Это важно для Вашей ситуации: отказывая в возбуждении дела, пристав фактически берёт на себя оценку, которую по закону должен давать суд.

Можно ли привлечь должника по статье 5.35.1 КоАП РФ повторно?

Да. Никакой нормы, которая запрещала бы наказывать должника по статье 5.35.1 КоАП РФ во второй, третий и последующий раз, в законе нет. Довод пристава «он уже привлекался по этой статье» опирается на запрет из части 5 статьи 4.1 КоАП РФ — никто не может нести ответственность дважды за одно и то же административное правонарушение. Но этот запрет работает только тогда, когда речь идёт об одном и том же деянии. Новый период неуплаты — это новое деяние, а не повторное наказание за старое.

Юридическая логика здесь опирается на длящийся характер правонарушения. Согласно пункту 14 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2005 № 5 «О некоторых вопросах, возникших у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» длящимся признаётся правонарушение (действие или бездействие), выражающееся в длительном непрекращающемся невыполнении или ненадлежащем выполнении обязанностей, возложенных на нарушителя законом. Днём обнаружения такого правонарушения считается день, когда уполномоченное составлять протокол должностное лицо выявило факт его совершения; с этого дня по части 2 статьи 4.5 КоАП РФ и начинают течь сроки давности привлечения к ответственности.

Из длящегося характера следует ключевой вывод: привлечение к ответственности прекращает то правонарушение, которое было выявлено и вменено. Обязанность содержать ребёнка при этом никуда не исчезает — она продолжает действовать ежемесячно. Если после наказания должник по-прежнему не платит и снова накапливает просрочку в два и более месяца, возникает новое, самостоятельное бездействие с собственным периодом. Оно и образует новый состав по статье 5.35.1 КоАП РФ.

В описанной Вами ситуации между привлечением 09.03.2021 и обращением 27.09.2022 прошло около восемнадцати месяцев, в течение которых, по Вашим словам, алименты не платились совсем. За это время сменилось несколько «двухмесячных» периодов неуплаты, каждый из которых — самостоятельный повод для протокола. Ссылка пристава на прежнее привлечение как на основание отказа закону не соответствует.

Отдельно обратите внимание на срок давности. По части 1 статьи 4.5 КоАП РФ в редакции Федерального закона от 14.07.2022 № 290-ФЗ постановление по делу не может быть вынесено по истечении шестидесяти календарных дней со дня совершения правонарушения, а по делу, рассматриваемому судьёй, — по истечении девяноста календарных дней. Для длящегося правонарушения этот срок, как указано выше, отсчитывается со дня обнаружения. Поэтому затягивание приставом рассмотрения Вашего заявления работает против взыскателя, и обжаловать отказ нужно быстро.

Что означает годичный срок, в течение которого лицо считается подвергнутым наказанию?

Пристав, скорее всего, спутал две разные вещи: возможность нового привлечения и так называемое состояние наказанности. По статье 4.6 КоАП РФ лицо, которому назначено административное наказание, считается подвергнутым этому наказанию со дня вступления в законную силу постановления и до истечения одного года со дня окончания исполнения постановления.

Обратите внимание на точку отсчёта: год течёт не со дня вынесения постановления и не со дня его вступления в силу, а со дня окончания исполнения. Если должнику назначили обязательные работы — со дня, когда он их полностью отбыл; если административный арест — со дня освобождения; если штраф — со дня его фактической уплаты. Практическое следствие неприятное для должников: пока штраф не уплачен, а работы не отбыты, годичный срок вообще не начинает течь, и человек остаётся подвергнутым наказанию сколь угодно долго.

• Годичный срок статьи 4.6 КоАП РФ не является «периодом неприкосновенности»: внутри него должника точно так же можно привлекать за новые периоды неуплаты.
• Годичный срок не является и условием для нового административного дела: после его истечения привлечение по статье 5.35.1 КоАП РФ остаётся полностью законным.
• Единственное, на что реально влияет этот срок, — квалификация деяния как преступления по статье 157 УК РФ: неоднократность считается только в период, когда лицо считается подвергнутым административному наказанию.
• Наличие непогашенной «наказанности» учитывается судьёй и как отягчающее обстоятельство при повторном совершении однородного правонарушения (пункт 2 части 1 статьи 4.3 КоАП РФ).

Таким образом, аргумент «год ещё не прошёл» и аргумент «год уже прошёл» одинаково не годятся для отказа в возбуждении административного дела. В первом случае пристав обязан дополнительно проверить, нет ли в действиях должника состава преступления; во втором — просто составить новый протокол по статье 5.35.1 КоАП РФ.

Когда неуплата алиментов становится уголовным преступлением?

Уголовная ответственность предусмотрена статьёй 157 УК РФ. Часть 1 наказывает родителя за неуплату без уважительных причин в нарушение решения суда или нотариально удостоверенного соглашения средств на содержание несовершеннолетних детей либо нетрудоспособных совершеннолетних детей, если это деяние совершено неоднократно. Часть 2 предусматривает такую же ответственность совершеннолетних трудоспособных детей за неуплату средств на содержание нетрудоспособных родителей.

Ключевое понятие — неоднократность. Согласно примечанию к статье 157 УК РФ неуплатой средств на содержание, совершённой неоднократно, признаётся неуплата лицом, подвергнутым административному наказанию за аналогичное деяние, в период, когда лицо считается подвергнутым административному наказанию. Иными словами, административное привлечение по статье 5.35.1 КоАП РФ — это не тупик, а обязательная ступень: без него уголовного дела не будет вовсе. Поэтому отказ пристава составить протокол бьёт по взыскателю дважды — он лишает не только административного наказания, но и перспективы уголовного преследования.

1. Должник не платит два и более месяца — пристав составляет протокол по статье 5.35.1 КоАП РФ.
2. Судья назначает наказание; постановление вступает в законную силу и исполняется.
3. Пока не истёк год со дня окончания исполнения (статья 4.6 КоАП РФ), должник продолжает не платить.
4. Эта новая неуплата признаётся неоднократной, и пристав-дознаватель возбуждает уголовное дело по статье 157 УК РФ.
5. Если же год истёк, а долг растёт — цикл начинается заново с нового административного протокола.

Санкция части 1 статьи 157 УК РФ — исправительные работы на срок до одного года, либо принудительные работы на тот же срок, либо арест на срок до трёх месяцев, либо лишение свободы на срок до одного года. Важная оговорка содержится в примечании к статье: лицо освобождается от уголовной ответственности, если оно в полном объёме погасило задолженность. Это правило нередко становится для взыскателя лучшим результатом, чем судимость должника: угроза уголовного дела заставляет платить.

Дознание по статье 157 УК РФ ведут дознаватели ФССП России, поэтому и заявление о преступлении подаётся в то же подразделение, где ведётся исполнительное производство. Если и здесь Вы получите отказ, постановление об отказе в возбуждении уголовного дела обжалуется прокурору или в суд по статье 125 УПК РФ.

Что делать, если пристав отказал в привлечении должника?

Прежде всего добейтесь письменного ответа. Ваше заявление — это ходатайство в рамках исполнительного производства, и по статье 64.1 Федерального закона от 02.10.2007 № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве» должностное лицо обязано рассмотреть его в десятидневный срок со дня поступления и вынести постановление об удовлетворении полностью или частично либо об отказе в удовлетворении. Устный отказ «по телефону» или на приёме обжаловать нечего: требуйте постановление, копия которого направляется заявителю не позднее дня, следующего за днём его вынесения. Если ответа нет вовсе — обжалуется уже бездействие.

Дальше у Вас три параллельных пути, и они не исключают друг друга — можно и нужно использовать их одновременно.

• Порядок подчинённости. Глава 18 Федерального закона от 02.10.2007 № 229-ФЗ. Постановления и действия (бездействие) судебного пристава-исполнителя обжалуются старшему судебному приставу отделения, а его постановления — вышестоящему должностному лицу (статьи 121 и 123 закона). По статье 122 жалоба подаётся в течение десяти дней со дня вынесения постановления либо со дня, когда взыскателю стало известно о нарушении его прав. Пропущенный по уважительной причине срок можно восстановить по статье 18 того же закона. Жалоба рассматривается в течение десяти дней (статья 126), решение принимается в форме постановления.
• Прокуратура. Надзор за исполнением законов судебными приставами прямо отнесён к предмету прокурорского надзора Федеральным законом от 17.01.1992 № 2202-1 «О прокуратуре Российской Федерации». Обращение рассматривается в порядке Федерального закона от 02.05.2006 № 59-ФЗ «О порядке рассмотрения обращений граждан Российской Федерации» — по общему правилу в течение тридцати дней. По результатам прокурор может внести представление об устранении нарушений закона.
• Суд. Оспаривание решений, действий (бездействия) судебного пристава-исполнителя ведётся по правилам главы 22 КАС РФ: административное исковое заявление подаётся по статье 218 КАС РФ в районный суд по месту нахождения подразделения приставов. Срок — десять дней со дня, когда Вам стало известно о нарушении прав (часть 3 статьи 219 КАС РФ). Государственной пошлиной такие заявления не облагаются, а обязанность доказать законность своего отказа лежит на приставе (часть 2 статьи 62 КАС РФ).

Что писать в жалобе. Укажите реквизиты исполнительного производства, дату и содержание своего заявления, реквизиты постановления об отказе, а затем — правовое обоснование: закон не ограничивает число привлечений по статье 5.35.1 КоАП РФ, прежнее наказание касалось иного периода неуплаты, а новое бездействие должника образует самостоятельный состав. Просительную часть формулируйте конкретно: признать постановление незаконным, отменить его и обязать пристава составить протокол об административном правонарушении, а при наличии признаков неоднократности — решить вопрос о возбуждении уголовного дела по статье 157 УК РФ. Приложите постановление о расчёте задолженности и выписку по счёту, подтверждающую отсутствие поступлений.

Практический совет: не ограничивайтесь одной жалобой. Обращение к старшему приставу решает вопрос быстрее всего, прокурорская проверка даёт эффект на всё производство целиком, а судебное решение фиксирует незаконность отказа и служит опорой при последующих обращениях. О том, какие законные способы уменьшить долг есть у самого должника и почему «списать» алиментную задолженность практически невозможно, мы рассказывали в материале Снятие алиментного долга: законные способы списания и уменьшения задолженности.

Как зафиксировать задолженность по алиментам?

Без документально подтверждённого долга ни административного, ни уголовного дела не будет. Основной документ — постановление судебного пристава-исполнителя о расчёте задолженности по алиментам. Порядок его вынесения установлен статьёй 102 Федерального закона от 02.10.2007 № 229-ФЗ и статьёй 113 Семейного кодекса РФ.

1. Подайте приставу письменное заявление о расчёте задолженности за конкретный период (например, со дня прошлого привлечения по настоящее время). Заявление рассматривается по статье 64.1 закона № 229-ФЗ в десятидневный срок.
2. Получите постановление о расчёте задолженности. В нём должны быть указаны период, способ расчёта и итоговая сумма долга.
3. Проверьте методику расчёта. По статье 113 Семейного кодекса РФ задолженность по алиментам в долях к заработку определяется исходя из заработка и иного дохода должника за период неуплаты, а если он в этот период не работал или не подтвердил доход — исходя из размера средней заработной платы в Российской Федерации на момент взыскания.
4. Если расчёт занижен или период определён неверно, оспорьте постановление в порядке главы 18 закона № 229-ФЗ или в суде; размер задолженности можно определить и в судебном порядке.
5. Приложите постановление к заявлению о привлечении должника к ответственности, а также к иску о неустойке или к заявлению в дознание.

Сохраняйте все доказательства отсутствия платежей: выписки по счёту, на который должны поступать алименты, справки банка, переписку с должником. Если он перечисляет символические суммы, фиксируйте и их — с 2021 года неполная уплата тоже образует состав по статье 5.35.1 КоАП РФ, но её нужно доказать документально, сопоставив присуждённый размер с фактически поступившим.

Какие ещё меры можно применить к должнику по алиментам?

Административный протокол — лишь одна из мер воздействия, и далеко не самая действенная. Параллельно с обжалованием отказа имеет смысл письменно потребовать от пристава применения других инструментов: каждое такое требование оформляется отдельным заявлением и по статье 64.1 закона № 229-ФЗ также требует ответа постановлением.

Неустойка по статье 115 Семейного кодекса РФ — самостоятельное имущественное требование, которое заявляется в суд отдельным иском; её размер суд вправе уменьшить с учётом материального и семейного положения должника, если она явно несоразмерна последствиям нарушения. Лишение родительских прав — крайняя мера: по постановлению Пленума Верховного Суда РФ от 14.11.2017 № 44 суды применяют её только при виновном поведении родителя и оценивают все обстоятельства в совокупности, а само по себе наличие задолженности при уважительных причинах основанием не является. Подробный разбор этой процедуры — в материале Лишение родительских прав за неуплату алиментов; о том, как объявляется и снимается розыск должника, мы писали в статье Розыск по алиментам судебными приставами.

Частые вопросы

Сколько раз подряд можно привлекать должника по статье 5.35.1 КоАП РФ?

Закон не устанавливает предельного числа привлечений. Каждый новый период неуплаты продолжительностью два и более месяца образует самостоятельный состав, и за каждый может быть назначено отдельное наказание. Запрет части 5 статьи 4.1 КоАП РФ распространяется только на повторное наказание за один и тот же период, уже вменённый должнику ранее.

Должник перечислил небольшую сумму — снимает ли это ответственность?

Нет. С 10 января 2021 года по Федеральному закону от 30.12.2020 № 499-ФЗ неуплатой считается и уплата в размере меньшем, чем определено решением суда или нотариальным соглашением. Частичные переводы уменьшают сумму долга, но не исключают состав по статье 5.35.1 КоАП РФ. Приложите к заявлению расчёт: сколько присуждено и сколько фактически поступило за спорный период.

Обязательно ли ждать окончания исполнительного производства?

Нет, наоборот: состав по статье 5.35.1 КоАП РФ возникает именно внутри действующего производства — двухмесячный срок отсчитывается со дня его возбуждения. Требовать привлечения должника можно и нужно на любом этапе, не дожидаясь окончания взыскания. Отказ по мотиву «производство ещё не окончено» так же незаконен, как и ссылка на прежнее наказание.

Что делать, если должник отбыл наказание и снова не платит?

Подайте приставу заявление о расчёте задолженности за период после наказания и заявление о привлечении к ответственности. Если год со дня окончания исполнения постановления не истёк (статья 4.6 КоАП РФ), в заявлении прямо укажите на признаки неоднократности по статье 157 УК РФ и просите передать материал дознавателю ФССП России.

Влияет ли на дело то, что должник официально не работает?

Отсутствие работы само по себе не признаётся уважительной причиной неуплаты: трудоспособный родитель обязан принимать меры к трудоустройству. Задолженность в этом случае рассчитывается исходя из средней заработной платы в Российской Федерации на момент взыскания (статья 113 Семейного кодекса РФ, статья 102 Федерального закона от 02.10.2007 № 229-ФЗ).

Краткая сводка: повторное привлечение за неуплату алиментов

• Состав статьи 5.35.1 КоАП РФ образует неуплата средств на содержание детей или нетрудоспособных родителей без уважительных причин свыше двух месяцев со дня возбуждения исполнительного производства; неполная уплата приравнена к неуплате Федеральным законом от 30.12.2020 № 499-ФЗ.
• Правонарушение носит длящийся характер (пункт 14 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2005 № 5), поэтому привлечение прекращает только выявленный эпизод, а новый период неуплаты образует новое правонарушение.
• Число привлечений законом не ограничено; запрет части 5 статьи 4.1 КоАП РФ касается лишь повторного наказания за один и тот же период.
• Годичный срок статьи 4.6 КоАП РФ отсчитывается со дня окончания исполнения постановления и влияет не на возможность нового административного дела, а на квалификацию неуплаты как неоднократной по статье 157 УК РФ.
• Отказ пристава оформляется постановлением (статья 64.1 Федерального закона от 02.10.2007 № 229-ФЗ) и обжалуется старшему судебному приставу в десятидневный срок (глава 18 того же закона), в прокуратуру и в суд по статье 218 КАС РФ в течение десяти дней (часть 3 статьи 219 КАС РФ).
• Параллельно требуйте расчёта задолженности (статья 102 закона № 229-ФЗ, статья 113 Семейного кодекса РФ), ограничения выезда и специального права (статьи 67 и 67.1 закона № 229-ФЗ), розыска должника (статья 65), неустойки (статья 115 Семейного кодекса РФ) и при наличии оснований — лишения родительских прав (статья 69 Семейного кодекса РФ).

Таким образом, отказ судебного пристава-исполнителя неправомерен: прежнее привлечение должника по статье 5.35.1 КоАП РФ не освобождает его от ответственности за новые периоды неуплаты, а годичный срок статьи 4.6 КоАП РФ определяет лишь момент, с которого неуплата становится уголовно наказуемой по статье 157 УК РФ. Требуйте письменное постановление об отказе, обжалуйте его старшему судебному приставу в десятидневный срок, обращайтесь в прокуратуру и в суд по статье 218 КАС РФ, одновременно добиваясь расчёта задолженности и применения к должнику ограничительных мер по Федеральному закону от 02.10.2007 № 229-ФЗ.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры».

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:

• Алименты
• Семейные дела
• Административные дела