Адвокат по гражданским делам: чем отличается недействительная сделка от незаключенной?

Коротко: недействительная сделка совершена, но не дает желаемых последствий из-за нарушения закона (статьи 166–168 Гражданского кодекса РФ). Незаключенный договор не возник вовсе: стороны не согласовали существенные условия (пункт 1 статьи 432 Гражданского кодекса РФ).

Ниже приведен подробный разбор правовых норм, исключений и практических вариантов.

Чем недействительная сделка отличается от незаключенного договора?

Разница лежит не в степени нарушения, а в стадии, на которой оно произошло. Недействительная сделка состоялась: стороны договорились обо всем необходимом и оформили документ, — но содержание сделки или порядок ее совершения противоречат закону, поэтому правовой результат, к которому стороны стремились, не наступает. Незаключенный договор не состоялся вовсе: сторонам не удалось договориться о том, без чего договора этого вида не существует, либо не наступил момент, с которым закон связывает его заключение. Проверять действительность имеет смысл только у возникшего договора, поэтому суд сначала выясняет, заключен ли он, и лишь затем оценивает его законность.

Когда договор считается незаключенным?

Договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям (пункт 1 статьи 432 Гражданского кодекса РФ). Существенными закон называет условие о предмете, условия, которые названы существенными или необходимыми для договоров данного вида, а также любые условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Если хотя бы одно из них осталось несогласованным, договора нет — независимо от того, подписан ли документ и как он назван.

Типичные ситуации, в которых договор признается незаключенным:

• не определен предмет аренды: договор аренды земельного участка без описания участка, кадастрового номера и местоположения заключенным не признается (пункт 3 статьи 607 Гражданского кодекса РФ);
• в договоре продажи недвижимости нет данных, определенно устанавливающих объект (статья 554 Гражданского кодекса РФ), либо не согласована цена (пункт 1 статьи 555 Гражданского кодекса РФ);
• в договоре подряда не согласованы начальный и конечный сроки выполнения работ (пункт 1 статьи 708 Гражданского кодекса РФ);
• в договоре продажи жилого помещения не указаны лица, сохраняющие право пользования им (пункт 1 статьи 558 Гражданского кодекса РФ);
• по реальному договору не передано имущество: заем между гражданами заключен с момента передачи денег (пункт 1 статьи 807 Гражданского кодекса РФ);
• согласия по условию, которое одна из сторон назвала существенным, так и не достигнуто.

Важное ограничение установлено пунктом 3 статьи 432 Гражданского кодекса РФ: сторона, которая приняла от контрагента полное или частичное исполнение либо иным образом подтвердила действие договора, не вправе недобросовестно ссылаться на его незаключенность. Это правило закрывает распространенную тактику, когда получившая деньги или работы сторона вспоминает о несогласованном условии только в ответ на иск. Ориентиры для судов даны в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 № 49 и в информационном письме Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 25.02.2014 № 165: при неясности условий суд стремится сохранить договор, а не признать его несостоявшимся. Пример подробного разбора такой ситуации — материал Признание договора подряда незаключенным при отсутствии согласования существенного условия о сроке выполнения работ.

Когда сделка признается недействительной?

Недействительные сделки делятся на две группы (пункт 1 статьи 166 Гражданского кодекса РФ). Оспоримая сделка недействительна в силу признания ее таковой судом; пока такого решения нет, она действует и порождает обязательства. Ничтожная сделка недействительна независимо от признания судом — она не имеет силы с момента совершения, а в суд обращаются уже за применением последствий. Общее правило статьи 168 Гражданского кодекса РФ таково: сделка, нарушающая требования закона, по умолчанию оспорима, а ничтожной становится тогда, когда она посягает на публичные интересы либо на права и охраняемые законом интересы третьих лиц.

Наиболее частые основания недействительности:

• нарушение прямого запрета закона. Например, продажа здания отдельно от земельного участка, если и здание, и участок принадлежат одному лицу, по общему правилу не допускается в силу пункта 4 статьи 35 Земельного кодекса РФ — нарушается принцип единства судьбы земельного участка и прочно связанных с ним объектов;
• несоблюдение формы, когда закон прямо связывает с этим недействительность: письменная форма кредитного договора (статья 820 Гражданского кодекса РФ) и договора продажи недвижимости (статья 550 Гражданского кодекса РФ);
• мнимая сделка, совершенная лишь для вида, и притворная, прикрывающая другую сделку (статья 170 Гражданского кодекса РФ);
• сделка гражданина, не способного понимать значение своих действий (статья 177 Гражданского кодекса РФ), недееспособного (статья 171 Гражданского кодекса РФ) или несовершеннолетнего без согласия законных представителей (статьи 172 и 175 Гражданского кодекса РФ);
• сделка под влиянием существенного заблуждения (статья 178 Гражданского кодекса РФ) либо обмана, насилия, угрозы или на крайне невыгодных условиях (статья 179 Гражданского кодекса РФ);
• сделка без необходимого согласия третьего лица или органа юридического лица (статья 173.1 Гражданского кодекса РФ), а также с превышением полномочий представителя (статья 174 Гражданского кодекса РФ).

Подробный разбор оснований и порядка оспаривания приведен в материале Недействительность сделки: правовое регулирование и последствия. Ключевые разъяснения по применению общих положений о сделках содержатся в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 № 25.

Какие последствия наступают в каждом случае?

Недействительная сделка не влечет юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью, и недействительна с момента совершения (пункт 1 статьи 167 Гражданского кодекса РФ). Основное последствие — двусторонняя реституция: каждая сторона обязана возвратить другой все полученное по сделке, а если возврат в натуре невозможен (например, услуга уже оказана, имущество утрачено), — возместить его стоимость (пункт 2 статьи 167 Гражданского кодекса РФ). Недействительность части сделки не влечет недействительности прочих ее частей, если можно предположить, что сделка была бы совершена и без включения недействительной части (статья 180 Гражданского кодекса РФ).

При незаключенности механизм иной. Раз обязательства не возникли, требовать исполнения, договорной неустойки или процентов по договорной ставке не из чего. Переданное имущество и уплаченные суммы возвращаются как неосновательное обогащение по правилам главы 60 Гражданского кодекса РФ: приобретатель обязан возвратить неосновательно полученное (статья 1102 Гражданского кодекса РФ), а на сумму денежного обогащения начисляются проценты по статье 395 Гражданского кодекса РФ с момента, когда он узнал или должен был узнать о неосновательности обогащения (пункт 2 статьи 1107 Гражданского кодекса РФ). Не работают и процессуальные договоренности: условие о договорной подсудности, о претензионном порядке, о применимом порядке расчетов при незаключенности не применяется.

Практический смысл различия часто именно в этом. Если Вы рассчитываете взыскать с контрагента договорную неустойку, признание договора незаключенным лишит Вас такой возможности, и требование сведется к возврату уплаченного. Если же Ваша цель — освободиться от обязательства и вернуть деньги, незаключенность иногда оказывается более коротким путем, чем оспаривание сделки: доказывать нужно не порок воли или нарушение запрета, а лишь отсутствие согласия по существенному условию.

В какие сроки можно обратиться в суд?

Сроки исковой давности различаются принципиально, и именно на них чаще всего проигрываются такие споры.

Исковая давность применяется судом только по заявлению стороны спора, сделанному до вынесения решения (пункт 2 статьи 199 Гражданского кодекса РФ). Пропущенный срок — самостоятельное основание для отказа в иске, поэтому оценивать его нужно до подготовки документов, а не после.

Как действовать, если Вы столкнулись со спорным договором?

1. Проверьте, возник ли договор: сверьте текст со списком существенных условий для этого вида договора, убедитесь, что соблюдена требуемая форма, а по реальным договорам — что имущество передано.
2. Соберите доказательства переговоров и исполнения: переписку, счета, платежные поручения, акты приема-передачи, накладные, спецификации.
3. Определите, есть ли основание недействительности из статей 168–179 Гражданского кодекса РФ и к какой группе оно относится — ничтожность или оспоримость. От этого зависят и срок, и формулировка требования.
4. Посчитайте исковую давность по статье 181 или статье 196 Гражданского кодекса РФ и оцените, не истекла ли она.
5. Выберите способ защиты: иск о применении последствий недействительности, иск о признании оспоримой сделки недействительной, требование о признании договора незаключенным либо возражение о незаключенности в уже начатом процессе.
6. Оцените риск встречного довода о недобросовестности: принятое исполнение закрывает ссылку на незаключенность (пункт 3 статьи 432 Гражданского кодекса РФ), а в предпринимательских отношениях — и на недействительность (статья 431.1 Гражданского кодекса РФ).

Частые вопросы

Можно ли в одном иске требовать и признания договора незаключенным, и признания его недействительным?

Эти требования исключают друг друга: недействительность оценивается только у состоявшегося договора. На практике одно требование заявляют как основное, второе — как альтернативное, и суд сначала проверяет согласование существенных условий (пункт 1 статьи 432 Гражданского кодекса РФ), а затем законность сделки. Порядок оспаривания разобран в материале Признание договора недействительным.

Нужно ли идти в суд, чтобы ничтожная сделка перестала действовать?

Ничтожная сделка недействительна независимо от решения суда (пункт 1 статьи 166 Гражданского кодекса РФ). Но вернуть переданное имущество или деньги без суда обычно не удается: для реституции по пункту 2 статьи 167 Гражданского кодекса РФ и для исправления записи в реестре недвижимости нужен судебный акт, обязательный для регистрирующего органа и контрагента.

Действует ли условие о неустойке, если договор признан незаключенным?

Нет. Незаключенный договор не порождает обязательств, поэтому договорные санкции — неустойка, штрафы, согласованная подсудность — не применяются. Взыскать можно только неосновательное обогащение по статье 1102 Гражданского кодекса РФ и проценты за пользование чужими денежными средствами по статье 395 Гражданского кодекса РФ.

Влияет ли отсутствие государственной регистрации на заключенность договора?

Договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным для третьих лиц с момента такой регистрации (пункт 3 статьи 433 Гражданского кодекса РФ). Между самими сторонами он связывает и без записи, если существенные условия согласованы и стороны приступили к исполнению. Отдельно регистрируется переход права собственности на недвижимость (статья 551 Гражданского кодекса РФ) — это не влияет на заключенность самого договора.

Какие доказательства помогают подтвердить, что договор все-таки заключен?

Переписка сторон, счета и платежные поручения, акты приема-передачи, накладные, подписанные спецификации и заявки. Эти документы позволяют установить предмет и иные существенные условия и подтверждают принятое исполнение, а при принятом исполнении ссылка на незаключенность признается недобросовестной (пункт 3 статьи 432 Гражданского кодекса РФ).

Краткая сводка: недействительная сделка и незаключенный договор

• Недействительность проверяется только у возникшего договора: сначала оценивается согласование существенных условий (пункт 1 статьи 432 Гражданского кодекса РФ), затем соответствие сделки закону (статья 168 Гражданского кодекса РФ).
• Ничтожная сделка недействительна независимо от суда, оспоримая — только по его решению (пункт 1 статьи 166 Гражданского кодекса РФ).
• Последствие недействительности — двусторонняя реституция (пункт 2 статьи 167 Гражданского кодекса РФ); последствие незаключенности — возврат неосновательного обогащения (статья 1102 Гражданского кодекса РФ).
• Договорные условия при незаключенности не работают вовсе, а при недействительности части сделки прочие ее части могут сохранить силу (статья 180 Гражданского кодекса РФ).
• Сроки: три года по ничтожной и один год по оспоримой сделке (статья 181 Гражданского кодекса РФ), общий трехлетний срок по требованию, связанному с незаключенностью (статья 196 Гражданского кодекса РФ).
• Принятое исполнение лишает сторону права ссылаться на незаключенность (пункт 3 статьи 432 Гражданского кодекса РФ), а в предпринимательских отношениях — и на недействительность (статья 431.1 Гражданского кодекса РФ); ориентиры практики даны в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 № 25 и постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 № 49.

Таким образом, недействительная сделка — это состоявшийся договор, который не дает сторонам желаемого результата из-за нарушения закона, а незаключенный договор не порождает правовых последствий вовсе, потому что стороны не согласовали существенные условия. От выбора между этими двумя конструкциями зависит и предмет доказывания, и срок исковой давности, и объем того, что удастся вернуть, поэтому позицию по спору стоит определять до подачи иска, а не в ходе процесса.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры».

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:

• Гражданские дела
• Адвокат по договорам
• Личный адвокат