Бывший гражданский муж хочет забрать у меня старшего сына. Отцовство установлено. Что мне сделать что бы он его не забрал?

Здравствуйте. Бывший гражданский муж хочет забрать у меня старшего сына. Отцовство установлено. Что мне сделать, чтобы он его не забрал?

Здравствуйте!

Коротко: самовольно забрать ребёнка отец не вправе. При раздельном проживании родителей место жительства ребёнка определяется их соглашением, а если договориться не удалось — только судом с обязательным участием органа опеки (п. 3 ст. 65 Семейного кодекса РФ, ст. 78 СК РФ). До решения суда сын остаётся с Вами.

Ниже приведён подробный разбор норм, порядка действий и практических вариантов.

Может ли отец просто забрать ребёнка себе, если отцовство установлено?

Нет. Установление отцовства действительно уравнивает отца в правах: по ст. 47 Семейного кодекса РФ права и обязанности родителей и детей основываются на происхождении детей, удостоверенном в установленном законом порядке, а ст. 53 СК РФ прямо говорит, что при установлении отцовства дети имеют такие же права и обязанности по отношению к родителям, как и дети, родившиеся у лиц, состоящих в браке между собой. Незарегистрированное сожительство на объём родительских прав не влияет вообще: по ст. 61 СК РФ родители имеют равные права и несут равные обязанности в отношении своих детей. Но равенство прав означает ровно обратное тому, что предполагает Ваш бывший партнёр: раз права равны, ни один из родителей не может решить вопрос о месте жительства ребёнка в одностороннем порядке. Пункт 3 ст. 65 СК РФ устанавливает единственные два законных способа: соглашение родителей, а при отсутствии соглашения — решение суда, принятое исходя из интересов детей и с учётом их мнения.

Поэтому фраза «заберу ребёнка» юридического содержания не имеет. Если отец увезёт сына без Вашего согласия и без судебного решения, это не осуществление родительских прав по ст. 63 СК РФ, а удержание ребёнка, которое никаких прав на него не создаёт. Защита в такой ситуации прямо предусмотрена ст. 68 СК РФ: родители вправе требовать возврата ребёнка от любого лица, удерживающего его у себя не на основании закона или судебного решения, и спор разрешается судом. Кроме того, ст. 5.35 Кодекса РФ об административных правонарушениях предусматривает ответственность родителя за лишение второго родителя права на общение с ребёнком, за намеренное сокрытие места нахождения ребёнка помимо его воли и за неисполнение судебного решения об определении места жительства детей. Обращаться в полицию имеет смысл прежде всего для фиксации факта и времени происшествия: сам семейный спор полиция не решает, но зарегистрированное заявление станет доказательством в суде.

Что учитывает суд, когда решает, с кем будет жить ребёнок?

Абзац второй п. 3 ст. 65 СК РФ называет обстоятельства, которые суд обязан оценить. Разъяснения о том, как их исследовать, даны в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 27.05.1998 № 10 «О применении судами законодательства при разрешении споров, связанных с воспитанием детей»: перечень не является исчерпывающим, значение имеет вся совокупность обстоятельств, а решение не может основываться на одном лишь материально-бытовом преимуществе одного из родителей. Суд оценивает:

• привязанность ребёнка к каждому из родителей, к братьям и сёстрам;
• возраст ребёнка;
• нравственные и иные личные качества родителей;
• отношения, сложившиеся между каждым из родителей и ребёнком;
• возможность создания ребёнку условий для воспитания и развития — род деятельности и режим работы родителей, их материальное и семейное положение;
• сложившийся уклад жизни ребёнка: привычная среда, школа или детский сад, занятия, наблюдающие ребёнка врачи, помощь родственников.

Отдельно учитывается мнение самого ребёнка. По ст. 57 СК РФ ребёнок вправе выражать своё мнение при решении в семье любого вопроса, затрагивающего его интересы, и быть заслушанным в ходе судебного разбирательства, а учёт мнения ребёнка, достигшего возраста десяти лет, обязателен, за исключением случаев, когда это противоречит его интересам. Пленум Верховного Суда РФ в названном постановлении обращает внимание судов на то, что при опросе ребёнка в судебном заседании нужно выяснять, не является ли его мнение следствием воздействия одного из родителей, и предварительно узнавать позицию органа опеки и попечительства о том, не повредит ли опрос ребёнку. Если Ваш старший сын уже достиг десяти лет, его позиция будет иметь для суда самостоятельное значение. Подробнее о том, как строится такой спор и чем он может закончиться, мы писали в материале Определение места жительства ребенка: спор в суде и мировое соглашение родителей.

Что делать прямо сейчас, чтобы закрепить место жительства сына?

Главная ошибка в таких ситуациях — ждать, пока конфликт разрешится сам. Ваша задача — перевести фактическое положение дел (ребёнок живёт с Вами) в юридически закреплённое. Разумный порядок действий такой:

1. Не менять фактическое место жительства ребёнка и не передавать сына «на неделю-другую» по устной договорённости, пока вопрос не урегулирован письменно. Сложившийся уклад жизни ребёнка — одно из обстоятельств, которое суд оценивает по п. 3 ст. 65 СК РФ.
2. Письменно предложить отцу заключить соглашение о месте жительства ребёнка и о порядке общения с ним (п. 3 ст. 65 и п. 2 ст. 66 СК РФ). Даже отказ отца полезен: он подтвердит, что Вы стремились договориться, а спор возник не по Вашей вине.
3. Собрать доказательства условий жизни ребёнка: документы на жильё и справку о зарегистрированных лицах, характеристики из школы или детского сада, сведения о кружках и секциях, медицинскую карту и справки от врачей, справку о доходах, при необходимости — характеристику с места работы.
4. Сохранить переписку и сообщения, в которых звучат требования отдать ребёнка или угрозы забрать его. Скриншоты лучше заверить у нотариуса либо подтвердить осмотром в суде.
5. Обратиться в орган опеки и попечительства по месту жительства ребёнка с заявлением о споре — это запускает обследование условий жизни (ст. 78 СК РФ) и фиксирует конфликт официально.
6. Подать в суд иск об определении места жительства ребёнка с Вами. По общему правилу иск предъявляется по месту жительства ответчика (ст. 28 Гражданского процессуального кодекса РФ); требование о взыскании алиментов, если Вы его заявляете, может быть предъявлено и по месту Вашего жительства (ст. 29 ГПК РФ).
7. В том же иске заявить об определении места жительства ребёнка на период до вступления решения в законную силу — такую возможность прямо даёт абзац третий п. 3 ст. 65 СК РФ, и рассматривается это требование с обязательным участием органа опеки и попечительства.

Если отец добросовестно хочет участвовать в жизни сына, а не «забрать» его, спор часто закрывается мировым соглашением: место жительства ребёнка остаётся с матерью, а отцу устанавливается подробный график общения. Такой исход экономит время и, что важнее, сохраняет ребёнку нормальные отношения с обоими родителями.

Какую роль в споре играет орган опеки и попечительства?

Ключевую. Статья 78 СК РФ обязывает суд привлекать орган опеки и попечительства к участию в деле при рассмотрении любых споров, связанных с воспитанием детей, независимо от того, кем предъявлен иск. Орган опеки обязан провести обследование условий жизни ребёнка и лица (лиц), претендующих на его воспитание, и представить суду акт обследования и основанное на нём заключение по существу спора. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 27.05.1998 № 10 уточняет, что заключение должно быть подписано уполномоченным должностным лицом органа местного самоуправления, на которое возложены функции по охране прав детей. Рассмотрение такого дела без привлечения органа опеки — процессуальное нарушение, из-за которого решение может быть отменено вышестоящей инстанцией.

Практический вывод для Вас простой: к визиту специалистов опеки нужно готовиться, а не воспринимать его как формальность. Обследуются жилищные и бытовые условия, наличие у ребёнка спального и учебного места, обстановка в семье, режим дня. Заключение органа опеки суд оценивает наравне с другими доказательствами и не обязан слепо ему следовать, но несогласие с ним должен мотивировать в решении. О том, какие сведения о себе стоит подготовить заранее, читайте в материале Как написать характеристику на себя для органов опеки: образец и рекомендации.

Отдельно поясним про ст. 24 СК РФ, о которой часто спрашивают. Эта норма обязывает суд при расторжении брака решить, с кем из родителей будут проживать несовершеннолетние дети, и позволяет супругам представить на утверждение суда соглашение об этом. К Вашей ситуации она напрямую не применяется: брак не регистрировался, значит, и расторгать нечего, а вопрос о месте жительства ребёнка решается самостоятельным иском по п. 3 ст. 65 СК РФ. Соглашение о детях при этом заключить можно в любой момент и вне какого-либо процесса.

Как оформить общение отца с сыном, чтобы не доводить дело до спора?

Закрепить место жительства ребёнка за собой — только половина задачи. Вторая половина — урегулировать общение, потому что именно на конфликте вокруг встреч чаще всего и вырастает требование «забрать ребёнка». Статья 66 СК РФ даёт родителю, проживающему отдельно, право на общение с ребёнком, участие в его воспитании и решение вопросов получения им образования, а родителю, с которым ребёнок живёт, запрещает препятствовать этому общению, если оно не причиняет вред физическому и психическому здоровью ребёнка и его нравственному развитию. Пункт 2 той же статьи позволяет родителям заключить письменное соглашение о порядке осуществления родительских прав отдельно проживающим родителем — с днями, временем, местом встреч, порядком поездок и общения по телефону и видеосвязи. Если договориться не получилось, порядок общения устанавливает суд с участием органа опеки, а на период до вступления решения в силу может определить временный порядок.

Важное предупреждение: необоснованное препятствование общению работает против матери. Абзац второй п. 3 ст. 66 СК РФ прямо предусматривает, что при злостном невыполнении решения суда суд по требованию родителя, проживающего отдельно от ребёнка, может вынести решение о передаче ему ребёнка исходя из интересов ребёнка и с учётом его мнения. То есть попытка «просто не пускать» отца — самый короткий путь к тому исходу, которого Вы опасаетесь. Правильная линия обратная: Вы соблюдаете установленный порядок общения, а любые опасения за безопасность сына доказываете документами и ставите перед судом. Отец, к слову, вправе получать информацию о ребёнке из образовательных и медицинских организаций (п. 4 ст. 66 СК РФ), и отказать ему можно только при наличии угрозы жизни и здоровью ребёнка. Как составляется требование об изменении уже установленного графика, разобрано в материале Порядок составления иска об изменении порядка общения с ребенком.

Что будет, если решение суда не исполняется?

Решения по спорам о воспитании детей исполняются не «своими силами», а судебным приставом-исполнителем в порядке, установленном Федеральным законом от 02.10.2007 № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве». Статья 79 СК РФ устанавливает специальные гарантии для ребёнка: принудительное исполнение решения о передаче ребёнка производится с обязательным участием органа опеки и попечительства и участием лица, которому ребёнок передаётся, а в необходимых случаях — с участием представителя органов внутренних дел. Изъятие ребёнка вопреки его воле недопустимо, и если исполнение решения невозможно без вреда интересам ребёнка, он может быть по определению суда временно помещён в организацию для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, в медицинскую организацию или организацию социального обслуживания. Ниже — как соотносятся типичные ситуации и их правовые последствия.

Частые вопросы

Влияет ли на спор то, что мы не были в зарегистрированном браке?

Нет. Права и обязанности родителей возникают из происхождения ребёнка, удостоверенного в установленном порядке (ст. 47 СК РФ), а при установленном отцовстве ребёнок имеет те же права, что и рождённый в браке (ст. 53 СК РФ). Родители равны в правах независимо от регистрации отношений (ст. 61 СК РФ), поэтому спор рассматривается по общим правилам п. 3 ст. 65 СК РФ.

Спросят ли в суде мнение самого ребёнка?

Да, ребёнок вправе быть заслушанным в судебном разбирательстве, а учёт мнения ребёнка старше десяти лет обязателен, кроме случаев, когда это противоречит его интересам (ст. 57 СК РФ). Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 27.05.1998 № 10 требует предварительно выяснить у органа опеки, не повредит ли ребёнку опрос, и проверить, свободно ли ребёнок формирует своё мнение.

Отец зарабатывает больше меня — значит ли это, что суд отдаст сына ему?

Нет. Материальное положение — лишь одно из обстоятельств, перечисленных в п. 3 ст. 65 СК РФ. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 27.05.1998 № 10 прямо указывает, что преимущество одного из родителей в материально-бытовом положении само по себе не является безусловным основанием для передачи ему ребёнка. Недостаток дохода компенсируется и алиментами по ст. 80 СК РФ.

В какой суд подавать иск об определении места жительства ребёнка?

Такие дела рассматривает районный суд по месту жительства ответчика — общее правило ст. 28 ГПК РФ. Если одновременно заявляется требование о взыскании алиментов, иск может быть предъявлен и по месту жительства истца (ст. 29 ГПК РФ). Дела о воспитании детей мировому судье не подсудны — их рассматривает районный суд.

Может ли отец забрать сына прямо из школы или детского сада?

Пока родительские права отца не ограничены судом, образовательная организация не может по одной лишь просьбе матери отказать ему: он такой же законный представитель ребёнка и вправе получать о нём информацию (п. 4 ст. 66 СК РФ). Устойчивую защиту даёт только судебный акт — решение об определении места жительства ребёнка и установленный судом порядок общения (ст. 65, 66 СК РФ).

Краткая сводка: как защитить место жительства ребёнка

• Родители равны в правах на ребёнка, и установленное отцовство не даёт отцу преимущества (ст. 47, 53, 61 СК РФ).
• Место жительства ребёнка при раздельном проживании родителей определяется их соглашением, а при споре — судом; самовольно «забрать» ребёнка нельзя (п. 3 ст. 65 СК РФ).
• Если ребёнка удерживают без решения суда, мать вправе требовать его возврата в судебном порядке (ст. 68 СК РФ), а сокрытие ребёнка и неисполнение судебного решения влекут ответственность по ст. 5.35 КоАП РФ.
• Орган опеки и попечительства привлекается к делу обязательно, проводит обследование условий жизни и даёт заключение по существу спора (ст. 78 СК РФ).
• Общению отца с ребёнком препятствовать нельзя: при злостном неисполнении решения суда ребёнок может быть передан отдельно проживающему родителю (п. 3 ст. 66 СК РФ).
• Решения по спорам о детях исполняются приставом с участием органа опеки, изъятие ребёнка против его воли не допускается (ст. 79 СК РФ).

Таким образом, отец не может забрать у Вас сына по собственному решению: при раздельном проживании родителей место жительства ребёнка определяется соглашением, а при его отсутствии — судом с обязательным участием органа опеки (п. 3 ст. 65, ст. 78 СК РФ). Предложите отцу письменное соглашение о месте жительства ребёнка и порядке общения, соберите документы об условиях жизни сына и его привязанностях, а при отказе договориться подайте иск об определении места жительства ребёнка с Вами, заявив одновременно требование об определении места жительства на период до вступления решения в законную силу. Общению отца с ребёнком не препятствуйте — соблюдение установленного порядка защищает Вас, а его нарушение по п. 3 ст. 66 СК РФ может обернуться передачей ребёнка отцу.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры».

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:

• Определение места жительства ребенка
• Определение порядка общения с ребенком
• Юристы по семейному праву