Что делать, если нашли наркотик и задержали?

Адвокат Антонов А.П.

Коротко: С момента фактического задержания Вы вправе не свидетельствовать против себя (статья 51 Конституции РФ) и пользоваться помощью защитника (статья 49 УПК РФ). Протокол задержания составляется в срок не более 3 часов, а без решения суда задержание не может длиться дольше 48 часов (статьи 92, 94 УПК РФ).

Ниже приведен подробный разбор правовых норм, сроков, порядка изъятия и практических вариантов защиты.

Что делать в первые часы после задержания?

Первые часы определяют объем будущего обвинения: именно тогда фиксируется, что и при каких обстоятельствах изъято, и даются первые объяснения. Порядок действий задержанного укладывается в несколько шагов, каждый из которых остается в рамках закона.

1. Выполните законные требования сотрудников и не оказывайте сопротивления: противодействие способно повлечь отдельную ответственность и не улучшает положение по основному делу.
2. Запомните, кто именно Вас задержал (должность, фамилия, подразделение) и по какому основанию: их перечень закреплен в статье 91 УПК РФ.
3. Заявите, что желаете пользоваться помощью защитника. Он участвует в деле с момента фактического задержания (статья 49 УПК РФ), а до первого допроса Вам обязаны предоставить свидание с ним наедине и конфиденциально (статья 46 УПК РФ).
4. До консультации с защитником воспользуйтесь статьей 51 Конституции РФ и не давайте объяснений по существу подозрения.
5. Реализуйте право на один телефонный разговор для уведомления близких — не позднее 3 часов с момента доставления (статья 96 УПК РФ).
6. Требуйте копию протокола задержания: получить ее — прямое право подозреваемого (статья 46 УПК РФ).
7. Читайте каждый протокол целиком, до подписи: замечания вносите собственноручно, незаполненные строки перечеркивайте (статья 166 УПК РФ).
8. Запомните и сообщите защитнику обстоятельства изъятия: где находилось вещество, кто присутствовал, во что упаковано, опечатывалось ли при Вас.

Чего делать нельзя: пытаться избавиться от изымаемого, скрыться от сотрудников, предлагать им деньги или иное вознаграждение. Такие действия не устраняют подозрение, но создают самостоятельные составы преступлений, в том числе дачу взятки (статья 291 УК РФ). Общий порядок и права задержанного мы разбирали в материале Задержание подозреваемого по уголовному делу: основания, порядок и права.

Какие сроки задержания нужно контролировать?

Сроки в статьях 92, 94, 96 и 108 УПК РФ исчисляются с момента фактического задержания, то есть с момента реального ограничения свободы передвижения, а не с момента, когда следователь распечатал протокол. Расхождение между этими двумя моментами — один из первых вопросов, который защитник задает по делу.

Пропуск любого из этих сроков сам по себе не прекращает уголовное преследование, но фиксируется защитой и становится доводом при рассмотрении ходатайства о мере пресечения и при оценке допустимости полученных доказательств.

Обязательно ли давать показания?

Нет. Никто не обязан свидетельствовать против себя самого, своего супруга и близких родственников (статья 51 Конституции РФ). Дача показаний — право подозреваемого, а не его обязанность (статья 46 УПК РФ); отказ от показаний не образует состава преступления и не может расцениваться как доказательство вины. Практическое значение имеет и другое правило: показания подозреваемого, данные в отсутствие защитника, включая случаи отказа от защитника, и не подтвержденные им в суде, относятся к недопустимым доказательствам (статья 75 УПК РФ). Подробнее требования к таким показаниям разобраны в материале Использование показаний подозреваемого как доказательств по уголовному делу: требования к допустимости.

Это не означает, что молчание — единственная разумная позиция. Позиция вырабатывается вместе с защитником и зависит от того, что фактически изъято и как это оформлено. Важно другое: не принимать на себя то, чего не было. Если вещество хранилось для личного потребления, признавать умысел на сбыт нельзя — от этого зависит квалификация по статье 228 или статье 228.1 УК РФ и, соответственно, весь объем обвинения. Активное способствование раскрытию и расследованию преступления учитывается как смягчающее обстоятельство (статья 61 УК РФ), но оно не требует признания несовершенных действий.

Чем отличается личный досмотр от личного обыска?

Это разные процедуры из разных отраслей права, и от того, какая из них применялась, зависит перечень обязательных требований к оформлению.

• Личный досмотр — мера обеспечения производства по делу об административном правонарушении (статья 27.7 КоАП РФ). Проводится лицом одного пола с досматриваемым в присутствии двух понятых того же пола либо с применением видеозаписи; о досмотре составляется отдельный протокол или делается запись в протоколе о доставлении либо об административном задержании.
• Личный обыск — следственное действие по уголовному делу (статья 184 УПК РФ). При задержании лица или заключении его под стражу проводится без вынесения отдельного постановления и без судебного решения, обязательно лицом того же пола, что и обыскиваемый, и в присутствии понятых того же пола.
• Осмотр места происшествия (статьи 176, 177 УПК РФ) — действие, допустимое и до возбуждения уголовного дела; именно им нередко оформляется обнаружение вещества на местности или в помещении.
• Обыск в жилище (статья 182 УПК РФ) проводится по судебному решению; в случаях, не терпящих отлагательства, — по постановлению следователя с последующим уведомлением суда.

Смешение процедур — частая проблема: вещество изымают в административном порядке, а в дело оно попадает как доказательство по уголовному делу. Порядок производства личного обыска подробно разобран в материале Личный обыск по статье 184 УПК РФ: когда он проводится без постановления и судебного решения.

Как оформляется изъятие наркотического средства?

Изъятие фиксируется протоколом следственного действия по правилам статьи 166 УПК РФ: в нем указываются место и время, участвующие лица, что именно и откуда изъято, как упаковано и опечатано. Упаковка и опечатывание на месте с подписями участников обеспечивают тождество вещества, изъятого у человека, и вещества, поступившего эксперту. Вид и размер средства устанавливаются экспертизой (статья 195 УПК РФ); с постановлением о ее назначении и с заключением эксперта Вас обязаны ознакомить, а Вы вправе ставить вопросы и заявлять отводы (статья 198 УПК РФ).

Значительный, крупный и особо крупный размеры для целей статей 228 и 228.1 УК РФ определены постановлением Правительства РФ от 01.10.2012 № 1002 отдельно по каждому веществу, поэтому без точного официального наименования средства и результатов экспертизы говорить о размере преждевременно. Как размер влияет на границы ответственности, разобрано в материале Уголовная защита по статье 228 УК РФ: состав, размер и границы ответственности.

Ни одно из перечисленных нарушений не влечет автоматического прекращения дела. Каждое из них — довод, который защита заявляет ходатайством об исключении доказательства (статья 235 УПК РФ), а оценивает суд.

Когда возможно освобождение от ответственности?

Примечание 1 к статье 228 УК РФ предусматривает освобождение от уголовной ответственности лица, которое добровольно сдало наркотические средства, психотропные вещества или их аналоги и активно способствовало раскрытию или пресечению преступлений, связанных с их незаконным оборотом, изобличению лиц, их совершивших, обнаружению имущества, добытого преступным путем.

• Добровольной сдачей считается выдача средства по собственной воле при реальной возможности распорядиться им иначе.
• Изъятие при задержании и при производстве следственных действий по обнаружению и изъятию добровольной сдачей не признается — на это прямо указывают разъяснения постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2006 № 14.
• Одной выдачи недостаточно: требуется еще и активное способствование, названное в примечании.
• Освобождение по примечанию не распространяется на сбыт (статья 228.1 УК РФ) — там действуют иные правила квалификации и ответственности.
• Если условия примечания не выполняются, выданное и сообщенное учитывается как смягчающее обстоятельство (статья 61 УК РФ).

Что считается провокацией со стороны сотрудников?

Федеральный закон от 12.08.1995 № 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» запрещает подстрекать, склонять и побуждать в прямой или косвенной форме к совершению противоправных действий. Если умысел на сбыт сформировался только под воздействием сотрудников или действующих по их поручению лиц, речь идет о провокации, а не о выявлении уже готовящегося преступления. Результаты оперативно-розыскных мероприятий не могут использоваться в доказывании, если они не отвечают требованиям УПК РФ к доказательствам (статья 89 УПК РФ); на это же ориентирует постановление Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2006 № 14.

Отдельный вопрос — повторные проверочные закупки у того же лица без новых оснований: их результаты суды нередко признают недопустимыми, поскольку после первой закупки цель выявления преступления уже достигнута.

Частые вопросы

Можно ли отказаться от защитника по назначению и пригласить своего адвоката?

Да. Приглашение защитника — право подозреваемого и его близких (статья 50 УПК РФ), а отказ от защитника заявляется в письменном виде (статья 52 УПК РФ). Отказ не обязателен для следователя и суда и не лишает Вас права в дальнейшем вновь ходатайствовать о допуске защитника. До вступления в дело приглашенного адвоката участвует защитник по назначению.

Что делать, если прошло 48 часов, а решения суда о мере пресечения нет?

Подозреваемый подлежит освобождению по истечении 48 часов, если суд не избрал заключение под стражу и не продлил срок задержания (статья 94 УПК РФ). Освобождение оформляет постановлением следователь, дознаватель или начальник места содержания задержанных. На нарушение этого порядка подается жалоба прокурору или руководителю следственного органа (статья 124 УПК РФ) либо в суд (статья 125 УПК РФ).

Влияет ли на квалификацию положительный тест на наркотические средства?

Само по себе потребление наркотических средств или психотропных веществ без назначения врача образует состав административного правонарушения (статья 6.9 КоАП РФ) и не является приобретением или хранением по статье 228 УК РФ. Уголовная ответственность связана с конкретными действиями с веществом и его размером, а не с фактом употребления, поэтому результат теста не заменяет доказательств этих действий.

Можно ли впоследствии отказаться от данных при задержании показаний?

Изменить показания закон не запрещает: подозреваемый и обвиняемый ответственности за отказ от показаний и за дачу заведомо ложных показаний не несут. Однако суд оценивает все показания в совокупности, и объяснение причин их изменения потребуется. Исключение из доказательств возможно, если показания получены без защитника и не подтверждены в судебном заседании (статья 75 УПК РФ).

Краткая сводка: что нужно помнить задержанному

• Основания задержания перечислены в статье 91 УПК РФ, протокол составляется в срок не более 3 часов после доставления (статья 92 УПК РФ), копию протокола Вы вправе получить (статья 46 УПК РФ).
• Защитник участвует в деле с момента фактического задержания (статья 49 УПК РФ), свидание с ним наедине предоставляется до первого допроса (статья 46 УПК РФ), приглашение и замена защитника — по правилам статей 50 и 52 УПК РФ.
• Показания — право, а не обязанность: действует статья 51 Конституции РФ, а показания без защитника, не подтвержденные в суде, недопустимы (статья 75 УПК РФ).
• Без судебного решения задержание не может длиться дольше 48 часов; суд вправе продлить его не более чем на 72 часа (статьи 94, 108 УПК РФ).
• Личный досмотр (статья 27.7 КоАП РФ) и личный обыск (статья 184 УПК РФ) — разные процедуры с разными требованиями к понятым, полу участников и протоколу.
• Размеры для статей 228 и 228.1 УК РФ установлены постановлением Правительства РФ от 01.10.2012 № 1002 и определяются экспертизой; освобождение по примечанию 1 к статье 228 УК РФ требует и добровольной сдачи, и активного способствования.

Таким образом, задача задержанного в первые часы — не выстроить окончательную позицию по делу, а сохранить свои права: воспользоваться помощью защитника, не принимать на себя несовершенных действий и добиться, чтобы обстоятельства изъятия были полно отражены в протоколах. Дальнейшая линия защиты строится уже на этих документах.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры».

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:

• Уголовные дела
• Защита по уголовным делам