Допустимость явки с повинной

Коротко: Явка с повинной — добровольное сообщение о своём преступлении (ст. 142 УПК РФ). Она названа смягчающим обстоятельством в п. «и» ч. 1 ст. 61 УК РФ и при отсутствии отягчающих ограничивает наказание двумя третями максимума (ч. 1 ст. 62 УК РФ).

Ниже приведен подробный разбор: чем явка с повинной отличается от признательных показаний и активного способствования раскрытию преступления, когда она признаётся добровольной, насколько снижает наказание, по каким причинам её исключают из доказательств и что делать, если заявление написано под давлением.

Что такое явка с повинной и чем она отличается от признательных показаний?

По ч. 1 ст. 142 УПК РФ заявление о явке с повинной — это добровольное сообщение лица о совершённом им преступлении. Форма свободная: заявление может быть сделано как в письменном, так и в устном виде, причём устное принимается и заносится в протокол в порядке, установленном ч. 3 ст. 141 УПК РФ (ч. 2 ст. 142 УПК РФ). Практически это означает, что сообщение по телефону, в дежурной части или прямо на месте происшествия оформляется протоколом, который подписывают заявитель и принявшее заявление должностное лицо. Явка с повинной — самостоятельный повод для возбуждения уголовного дела (п. 2 ч. 1 ст. 140 УПК РФ), поэтому после её принятия начинается проверка сообщения о преступлении по ст. 144 УПК РФ и принимается одно из решений, предусмотренных ст. 145 УПК РФ.

Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 22.12.2015 № 58 «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания» определяет явку с повинной как добровольное сообщение лица о совершённом им или с его участием преступлении, сделанное в письменном или устном виде. Ключевое отличие от признательных показаний и от активного способствования раскрытию преступления — момент и инициатива: явка исходит от самого человека и делается, как правило, до того, как он приобрёл процессуальный статус подозреваемого или обвиняемого. Признательные показания даются уже в этом статусе, на допросе, по правилам ст. 46 и ст. 47 УПК РФ. Активное способствование — это последующие действия по уже расследуемому делу: указание на соучастников, участие в проверке показаний на месте, выдача орудий преступления и похищенного имущества.

Различать эти понятия важно потому, что суд оценивает каждое из них отдельно и может признать смягчающими сразу несколько обстоятельств: и явку, и последующее сотрудничество со следствием. Подробнее о втором из них мы писали в материале «Активное способствование раскрытию и расследованию преступления: как учитывает суд при назначении наказания».

Когда явка с повинной учитывается как смягчающее обстоятельство, а когда нет?

Явка с повинной прямо названа в п. «и» ч. 1 ст. 61 УК РФ в одном ряду с активным способствованием раскрытию и расследованию преступления, изобличением других соучастников и розыском имущества, добытого в результате преступления. Это значит, что отдельно доказывать «полезность» явки не требуется: сам факт добровольного сообщения уже относится к смягчающим обстоятельствам. Спорным на практике оказывается не значение явки, а её добровольность.

Согласно разъяснениям постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22.12.2015 № 58, не может признаваться добровольным заявление о преступлении, сделанное лицом в связи с его задержанием по подозрению в совершении этого преступления. Логика простая: если органам уже известно о преступлении и о причастности человека, а он задержан, то сообщение не даёт следствию ничего нового и не является свободным выбором. При этом заявление задержанного об иных совершённых им преступлениях, о которых органам не было известно, признаётся явкой с повинной и учитывается при назначении наказания за эти преступления. Разбор такой ситуации есть в материале «Формальная явка с повинной, заявленная после того, как органам уже было достоверно известно о совершённом преступлении и причастности лица».

Из тех же разъяснений следует ещё два практически важных вывода. Первый: сообщение признаётся явкой с повинной и в том случае, когда лицо в дальнейшем — в ходе предварительного расследования или в судебном заседании — не подтвердило сообщённые им сведения. Второй: если добровольности не было и явкой сообщение признать нельзя, признание лицом своей вины всё равно может быть учтено судом как иное смягчающее обстоятельство в порядке ч. 2 ст. 61 УК РФ, поскольку перечень ч. 1 ст. 61 УК РФ не является закрытым.

На что суд смотрит, решая вопрос о добровольности:

• было ли органам до заявления известно о самом преступлении и о причастности к нему конкретного лица;
• не был ли человек к моменту заявления задержан по подозрению в этом же преступлении;
• сообщил ли он сведения, которых у следствия не было, или лишь подтвердил уже собранные данные;
• об одном ли преступлении идёт речь: заявление задержанного об иных эпизодах оценивается самостоятельно;
• как заявление оформлялось — кем принято, зарегистрировано ли, разъяснялись ли права.

Насколько снижается наказание при явке с повинной?

Явка с повинной влияет на наказание не только через общие начала его назначения, но и через прямое числовое ограничение. По ч. 1 ст. 62 УК РФ при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных пунктами «и» и (или) «к» ч. 1 ст. 61 УК РФ, и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьёй Особенной части УК РФ. Правило работает автоматически: суд не вправе выйти за эту границу, если условия соблюдены.

Обратите внимание на два условия, каждое из которых обязательно. Во-первых, требуется обстоятельство именно из п. «и» или п. «к» ч. 1 ст. 61 УК РФ — учтённое по ч. 2 ст. 61 УК РФ «иное» смягчающее обстоятельство такого ограничения не даёт, оно лишь принимается во внимание при выборе наказания внутри санкции. Во-вторых, не должно быть ни одного отягчающего обстоятельства из перечня ст. 63 УК РФ: например, рецидив преступлений снимает действие ч. 1 ст. 62 УК РФ, даже если явка признана. Отдельное правило предусмотрено ч. 2 ст. 62 УК РФ: при заключении досудебного соглашения о сотрудничестве, наличии обстоятельств п. «и» ч. 1 ст. 61 УК РФ и отсутствии отягчающих наказание не может превышать половины максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания.

Почему явку с повинной признают недопустимым доказательством?

УПК РФ не устанавливает отдельной подробной процедуры принятия явки с повинной, и из этого иногда делают неверный вывод, будто оспорить её нельзя. Это не так. По ч. 1 ст. 75 УПК РФ доказательства, полученные с нарушением требований Кодекса, являются недопустимыми, и заявление о явке с повинной здесь не исключение. Ключевое требование содержится в ч. 1.1 ст. 144 УПК РФ: лицам, участвующим в процессуальных действиях при проверке сообщения о преступлении, разъясняются их права и обязанности и обеспечивается возможность их осуществления — в том числе право не свидетельствовать против самого себя (ст. 51 Конституции РФ), пользоваться услугами адвоката и приносить жалобы на действия и решения органов предварительного расследования в порядке главы 16 УПК РФ.

Именно эту связку суд обязан проверить. Согласно п. 10 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29.11.2016 № 55 «О судебном приговоре», когда в ходе проверки сообщения о преступлении подсудимый обращался с письменным или устным заявлением о явке с повинной, а сторона обвинения ссылается на указанные в этом заявлении сведения как на одно из доказательств виновности, суду надлежит проверять, разъяснялись ли подсудимому при принятии такого заявления — с учётом требований ч. 1.1 ст. 144 УПК РФ — права не свидетельствовать против самого себя, пользоваться услугами адвоката, приносить жалобы, и была ли обеспечена возможность осуществления этих прав. Формальной записи в бланке недостаточно: право должно быть реально обеспечено, а отказ от защитника по ст. 52 УПК РФ допускается только по инициативе самого подозреваемого или обвиняемого, заявляется в письменном виде и не обязателен для дознавателя, следователя и суда.

Сходная логика заложена и в п. 1 ч. 2 ст. 75 УПК РФ: показания подозреваемого и обвиняемого, данные в ходе досудебного производства в отсутствие защитника, включая случаи отказа от защитника, и не подтверждённые ими в суде, относятся к недопустимым доказательствам. Поэтому связка «нет адвоката при явке — отказ от изложенного в суде» на практике и приводит к исключению заявления из числа доказательств. Типичные нарушения, на которые стоит обратить внимание защите:

• права, предусмотренные ч. 1.1 ст. 144 УПК РФ, не разъяснялись вовсе либо разъяснены формально, одной типовой строкой;
• заявителю не разъяснено право не свидетельствовать против самого себя (ст. 51 Конституции РФ);
• защитник не участвовал, а письменного отказа от него по ст. 52 УПК РФ в материалах нет;
• отказ от защитника оформлен не по инициативе самого лица, а по предложению сотрудников;
• заявление не зарегистрировано в установленном порядке или в нём нет подписи принявшего его должностного лица;
• содержание заявления дословно совпадает с формулировками, которые лицо ещё не могло знать, — это довод в пользу того, что текст диктовался.

Общие правила оценки таких доводов и последствия исключения доказательства разобраны в материале «Адвокат по уголовным делам: недопустимые доказательства в уголовном процессе».

Сохраняется ли смягчающее значение явки, если её исключили из доказательств?

Да. Это два разных вопроса, которые решаются по разным нормам и не связаны напрямую. Допустимость — вопрос доказательственного права: заявление, полученное с нарушением требований УПК РФ, не может быть положено в основу обвинения (ст. 75 УПК РФ). Смягчающее обстоятельство — вопрос назначения наказания: суд оценивает сам факт того, что человек добровольно сообщил о преступлении, по п. «и» ч. 1 ст. 61 УК РФ. Исключение протокола из числа доказательств не отменяет этого факта, если он подтверждается материалами дела.

Подтверждает это и позиция постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22.12.2015 № 58 о том, что сообщение признаётся явкой с повинной даже тогда, когда лицо впоследствии не подтвердило изложенные сведения. Иными словами, защита не обязана выбирать между двумя линиями: можно одновременно добиваться признания заявления недопустимым доказательством и просить суд учесть явку как смягчающее обстоятельство со ссылкой на п. «и» ч. 1 ст. 61 УК РФ и ч. 1 ст. 62 УК РФ. Если же суд не найдёт добровольности, остаётся запасной вариант — учёт признания вины как иного смягчающего обстоятельства по ч. 2 ст. 61 УК РФ.

Что делать, если явка с повинной получена под давлением?

1. Как можно раньше пригласите защитника и при первом же допросе с его участием заявите, что изложенное в явке не подтверждаете и объясните, при каких обстоятельствах она писалась.
2. Зафиксируйте следы давления: настаивайте на медицинском освидетельствовании, письменно просите приобщить справки и сведения о вызове скорой помощи, укажите даты, время и место событий.
3. Подайте заявление о преступлении в следственный орган Следственного комитета РФ — оно подлежит проверке по ст. 144 УПК РФ с принятием решения по ст. 145 УПК РФ; принуждение к даче показаний с применением насилия и издевательств образует состав ст. 302 УК РФ.
4. Письменно ходатайствуйте об истребовании книги учёта сообщений о преступлениях, журналов доставленных лиц, данных о времени фактического задержания и видеозаписей из помещений органа внутренних дел.
5. Заявите ходатайство об исключении заявления о явке с повинной из числа доказательств: на предварительном слушании — по ст. 235 УПК РФ, в судебном заседании — со ссылкой на ст. 75 и ст. 88 УПК РФ.
6. В ходатайстве отдельно оговорите, что исключение доказательства не препятствует учёту явки как смягчающего обстоятельства по п. «и» ч. 1 ст. 61 УК РФ.
7. Обжалуйте бездействие должностных лиц в порядке главы 16 УПК РФ — прокурору, руководителю следственного органа или в суд по правилам ст. 125 УПК РФ.

Готовый ориентир по форме и содержанию такого обращения — образец ходатайства об исключении из числа доказательств протокола явки с повинной. Универсального текста здесь не существует: доводы всегда привязываются к конкретным нарушениям, зафиксированным в материалах дела.

Частые вопросы

Можно ли отозвать уже написанную явку с повинной?

Отозвать заявление как документ нельзя — оно уже зарегистрировано и находится в материалах. Но можно не подтвердить изложенные сведения и оспорить их достоверность и допустимость по ст. 75 УПК РФ. При этом сам факт добровольного сообщения сохраняет значение смягчающего обстоятельства: постановление Пленума Верховного Суда РФ от 22.12.2015 № 58 признаёт явкой сообщение и тогда, когда лицо впоследствии его не подтвердило.

Обязательно ли участие адвоката при подаче явки с повинной?

Закон не требует обязательного присутствия защитника при принятии заявления, но право пользоваться услугами адвоката должно быть разъяснено и реально обеспечено (ч. 1.1 ст. 144 УПК РФ, п. 10 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29.11.2016 № 55). Отказ от защитника допускается только по инициативе самого лица и заявляется письменно (ст. 52 УПК РФ). Практически безопаснее приглашать адвоката заранее.

Учтут ли явку, если я уже задержан по этому делу?

По тому же преступлению — как правило нет: заявление, сделанное в связи с задержанием по подозрению в его совершении, добровольным не признаётся (постановление Пленума Верховного Суда РФ от 22.12.2015 № 58). Но сообщение об иных, неизвестных органам преступлениях признаётся явкой с повинной, а признание вины по основному эпизоду суд вправе учесть как иное смягчающее обстоятельство по ч. 2 ст. 61 УК РФ.

Может ли явка с повинной освободить от уголовной ответственности?

Сама по себе — нет, она смягчает наказание. Освобождение возможно в связи с деятельным раскаянием по ст. 75 УК РФ: если лицо впервые совершило преступление небольшой или средней тяжести, добровольно явилось с повинной, способствовало раскрытию и расследованию преступления, возместило ущерб и вследствие деятельного раскаяния перестало быть общественно опасным. Отдельные основания предусмотрены примечаниями к статьям Особенной части УК РФ.

Краткая сводка: допустимость и учёт явки с повинной

• Явка с повинной — добровольное сообщение лица о совершённом им преступлении в письменном или устном виде; устное заносится в протокол по правилам ч. 3 ст. 141 УПК РФ (ст. 142 УПК РФ) и является самостоятельным поводом для возбуждения дела (п. 2 ч. 1 ст. 140 УПК РФ).
• Явка прямо названа смягчающим обстоятельством в п. «и» ч. 1 ст. 61 УК РФ и оценивается отдельно от активного способствования раскрытию и расследованию преступления.
• При наличии обстоятельств п. «и» или п. «к» ч. 1 ст. 61 УК РФ и отсутствии отягчающих наказание не может превышать двух третей максимума наиболее строгого вида (ч. 1 ст. 62 УК РФ); при досудебном соглашении о сотрудничестве — половины (ч. 2 ст. 62 УК РФ).
• Заявление, сделанное в связи с задержанием по подозрению в этом же преступлении, добровольным не признаётся, но признание вины может быть учтено как иное смягчающее обстоятельство по ч. 2 ст. 61 УК РФ (постановление Пленума Верховного Суда РФ от 22.12.2015 № 58).
• Явка недопустима как доказательство, если при её принятии не разъяснялись и не обеспечивались права по ч. 1.1 ст. 144 УПК РФ — не свидетельствовать против себя, пользоваться услугами адвоката, приносить жалобы (ст. 75 УПК РФ, п. 10 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29.11.2016 № 55).
• Исключение заявления из числа доказательств не лишает явку значения смягчающего обстоятельства; ходатайство об исключении заявляется по ст. 235 УПК РФ либо в судебном заседании со ссылкой на ст. 75 и ст. 88 УПК РФ.

Таким образом, явка с повинной работает в двух плоскостях сразу: как доказательство, которое можно оспорить по ст. 75 УПК РФ при нарушении требований ч. 1.1 ст. 144 УПК РФ, и как смягчающее обстоятельство п. «и» ч. 1 ст. 61 УК РФ, дающее ограничение наказания двумя третями максимума по ч. 1 ст. 62 УК РФ. Если Вы решились на явку — сделайте это с адвокатом; если заявление уже написано без него или под давлением, добивайтесь исключения протокола из числа доказательств, не отказываясь при этом от довода о смягчающем обстоятельстве.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры».

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:

• Адвокат по уголовным делам
• Уголовно-правовая защита бизнеса