Досудебная экспертиза в арбитражном процессе

Коротко: заключение досудебной экспертизы не признаётся экспертным заключением по делу в арбитражном процессе, но принимается судом как иное доказательство и оценивается наравне с другими материалами дела — заранее установленной силы для суда оно не имеет (ст. 71, 89 АПК РФ).

Ниже приведён подробный разбор того, чем досудебная экспертиза отличается от судебной, в каких случаях суд принимает её как доказательство, можно ли взыскать расходы на её проведение и как правильно использовать заключение специалиста при подготовке к арбитражному спору.

Чем досудебная экспертиза отличается от судебной по АПК РФ?

Судебная экспертиза в арбитражном процессе назначается определением суда — по ходатайству лица, участвующего в деле, с согласия таких лиц либо по инициативе самого суда, но только если это предписано законом или договором либо необходимо для проверки заявления о фальсификации доказательства или для проведения дополнительной (повторной) экспертизы (статья 82 Арбитражного процессуального кодекса РФ). При этом закон обеспечивает сторонам ряд процессуальных гарантий:

• эксперта суд предупреждает об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения (статья 307 Уголовного кодекса РФ);
• стороны вправе заявить эксперту отвод и предложить кандидатуру своего эксперта (часть 3 статьи 82 АПК РФ);
• стороны вправе присутствовать при производстве экспертизы, если это не мешает работе эксперта (статья 83 АПК РФ);
• итоговый документ оформляется как заключение эксперта по правилам статьи 86 АПК РФ.

Досудебная (внесудебная) экспертиза проводится по инициативе только одной стороны — до обращения в суд или параллельно с судебным разбирательством, по договору с экспертной организацией напрямую, без участия суда. Вторая сторона спора, как правило, не извещается о её проведении, не участвует в выборе эксперта и в формулировании вопросов — из-за этого её доказательственный вес по умолчанию ниже, чем у судебной экспертизы.

Признаётся ли заключение досудебной экспертизы доказательством в арбитражном суде?

По прямому разъяснению высшей судебной инстанции, заключение эксперта, полученное по результатам внесудебной экспертизы (как и заключение по другому судебному делу), не может признаваться экспертным заключением по рассматриваемому делу — но может быть принято судом как иной документ, допускаемый в качестве доказательства согласно статье 89 АПК РФ (пункт 13 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 04.04.2014 № 23 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами законодательства об экспертизе»).

Такое письменное доказательство суд оценивает по общим правилам частей 4 и 5 статьи 71 АПК РФ: никакие доказательства не имеют для суда заранее установленной силы, а их достоверность проверяется в совокупности с другими материалами дела. Иными словами, досудебная экспертиза сама по себе не гарантирует исход спора, но может подкрепить позицию стороны наряду с договорами, перепиской, актами и другими доказательствами.

Когда суд учитывает досудебное заключение, а когда — нет?

Заключение чаще принимается во внимание судом, если:

• вторая сторона не оспаривает выводы и не заявляет о фальсификации доказательства (статья 161 АПК РФ);
• вторая сторона не ходатайствует о назначении судебной экспертизы по тем же вопросам;
• исследование опирается на полный комплект документов, а эксперт обладает необходимой квалификацией.

Доказательственная сила заключения снижается, если вторая сторона не была извещена о проведении досудебной экспертизы и не имела возможности представить эксперту документы или присутствовать при исследовании, либо если сторона впоследствии оспаривает выводы и настаивает на судебной экспертизе. В такой ситуации суд, как правило, отдаёт приоритет заключению, полученному по правилам статей 82–87 АПК РФ, — оно получено при равных процессуальных гарантиях для обеих сторон.

Может ли суд отказать во взыскании расходов на досудебную экспертизу?

Да. Перечень судебных издержек в статье 106 АПК РФ открытый, и расходы, понесённые до обращения в суд, могут быть признаны судебными издержками — но при выполнении двух условий: их несение было необходимо для реализации права на обращение в суд (например, экспертиза потребовалась, чтобы определить цену иска или подсудность спора), а собранное до предъявления иска доказательство отвечает требованиям относимости и допустимости (пункт 2 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.01.2016 № 1 «О некоторых вопросах применения законодательства о возмещении издержек, связанных с рассмотрением дела»).

Если досудебное заключение не принято судом как надлежащее доказательство либо экспертиза для разрешения спора объективно не требовалась, во взыскании её стоимости с проигравшей стороны суд вправе отказать (статьи 106, 110 АПК РФ). Точную стоимость экспертизы закон не регламентирует — она определяется самой экспертной организацией исходя из объёма и сложности исследования.

Как использовать досудебную экспертизу при подготовке арбитражного спора?

Заключение стоит прикладывать к исковому заявлению или отзыву как одно из доказательств, а не как единственное обоснование позиции, — суд оценивает его вместе с договорами, актами, перепиской и другими материалами дела (часть 2 статьи 71 АПК РФ). Стоит заранее готовиться к тому, что вторая сторона заявит ходатайство о судебной экспертизе по тем же вопросам (часть 1 статьи 82 АПК РФ), и сохранять все документы и объекты исследования, переданные внесудебному эксперту, чтобы их можно было предоставить и судебному эксперту.

Чем прозрачнее процедура — например, если вторая сторона была уведомлена о проведении экспертизы и могла присутствовать при исследовании, — тем выше шансы, что суд учтёт заключение при рассмотрении спора. Стратегию использования досудебного заключения и подготовку процессуальных документов для арбитражного суда целесообразно обсудить с адвокатом, специализирующимся на представительстве в арбитражном процессе.

Частые вопросы

Может ли ответчик оспорить заключение досудебной экспертизы в арбитражном суде?

Да. Вторая сторона вправе представить возражения по существу выводов, заявить о фальсификации доказательства (статья 161 АПК РФ) и ходатайствовать о назначении судебной экспертизы по тем же вопросам (часть 1 статьи 82 АПК РФ).

Может ли суд назначить судебную экспертизу, если досудебная уже проведена?

Да, наличие досудебного заключения не препятствует назначению судебной экспертизы. Суд делает это по ходатайству лица, участвующего в деле, с согласия участвующих в деле лиц либо по своей инициативе в случаях, прямо предусмотренных законом или договором (часть 1 статьи 82 АПК РФ).

Нужно ли извещать вторую сторону о проведении досудебной экспертизы?

Закон этого не требует — досудебная экспертиза проводится вне рамок судебного процесса. Но неизвещение снижает доказательственную силу заключения: вторая сторона может указать, что не имела возможности представить эксперту документы или присутствовать при исследовании.

Чем заключение специалиста отличается от заключения эксперта по статье 86 АПК РФ?

Заключение эксперта в процессуальном смысле — это итог судебной экспертизы, назначенной определением суда (статьи 82, 86 АПК РФ). Досудебное заключение специалиста или внесудебной экспертной организации таким статусом не обладает и приобщается к делу как иное доказательство по статье 89 АПК РФ.

Можно ли взыскать стоимость досудебной экспертизы с проигравшей стороны?

Можно, если её проведение было необходимо для обращения в суд, а полученное заключение отвечает требованиям относимости и допустимости (пункт 2 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.01.2016 № 1). Точную стоимость закон не устанавливает — её определяет экспертная организация.

Краткая сводка: досудебная экспертиза в арбитражном процессе

• Досудебная экспертиза не является экспертным заключением по делу, но допускается как иное доказательство по статье 89 АПК РФ (пункт 13 постановления Пленума ВАС РФ от 04.04.2014 № 23).
• Суд оценивает её наряду с другими доказательствами без заранее установленной силы (части 4, 5 статьи 71 АПК РФ).
• Наличие досудебного заключения не мешает суду назначить судебную экспертизу по ходатайству стороны или с её согласия (часть 1 статьи 82 АПК РФ).
• Расходы на досудебную экспертизу могут быть взысканы как судебные издержки при необходимости их несения и допустимости доказательства (пункт 2 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.01.2016 № 1).
• При несогласии со второй стороной можно заявить о фальсификации доказательства (статья 161 АПК РФ) или ходатайствовать о судебной экспертизе.

Таким образом, заключение досудебной экспертизы не заменяет судебную, но и не мешает делу: оно принимается как письменное доказательство, оценивается судом в совокупности с другими материалами, а расходы на его проведение можно взыскать, если экспертиза была необходима для обращения в суд, а её результаты отвечают требованиям относимости и допустимости.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры».

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:

• Арбитражные споры
• Арбитражные дела