В Судебную коллегию по уголовным делам
защитника (адвоката) _____________,
адрес: __________________________
тел.____________________________
в интересах _____________________
КАССАЦИОННАЯ ЖАЛОБА
(в порядке ст. ст. 354 УПК РФ)
Постановлением Тушинского районного суда г. Москвы от 17 сентября 2008 года, вынесенным по результатам предварительного судебного заседания, уголовное дело № …. возвращено прокурору.
Указанное постановление подлежит отмене в соответствии с положениями п. п. 1, 2 ч. 1 ст. 379, ст. ст. 380, 381 УПК РФ, поскольку выводы суда не соответствуют фактическим обстоятельствам и судом нарушен уголовно-процессуальный закон.
Суд в обжалуемом постановлении указал:
- «… поскольку в тексте по смыслу описывается иное преступное деяние – покушение на незаконный сбыт наркотических средств, группой лиц, по предварительному сговору, в крупной размере, т. е. фактически в такой же редакции обвинения, какая была предъявлена Б… 26 мая 2008 г. следователем СО при ОВД района К..УВД СЗАО г. Москвы А.Д. В. …».
- «… текст обвинения описывает иную диспозицию статьи …».
- «… Б..не участвовал в контрольной закупке наркотических средств со стороны правоохранительных органов, а наоборот, контрольная покупка наркотических средств проводилась правоохранительными органами именно в отношении лиц, которые сбывали (передавали) наркотические средства лицам, участвующим в контрольной покупке наркотиков под контролем сотрудников милиции …».
Из приведенного выше текста следует, что судом нарушен уголовно-процессуальный Закон.
- Суд ссылается на обстоятельства, описанные в иных, чем постановление о привлечении в качестве обвиняемого и обвинительное заключение, в том числе, непосредственно в доказательствах по уголовному делу (материалы оперативно-розыскной деятельности). Между тем, исследование доказательств по существу, возможно только в стадии судебного следствия в соответствии с главой 37 УПК РФ, но никак не в предварительном судебном заседании.
- Судом сделан вывод о необходимости квалификации действий Б. и других обвиняемых по делу по иному, более тяжкому преступлению, таким образом, судом нарушен принцип состязательности, установленный ст. 15 УПК РФ, а также положения ст. 237 УПК РФ, не предусматривающей возможность возврата дела прокурору по указанному основанию.
- Вывод суда о совпадении редакции ранее предъявленного обвинения и того, которое предъявлено Б. В настоящий момент, следует рассмотреть более подробно. Переквалификация действий Бо. (и других обвиняемых по делу) была связана с тем, что органами предварительного расследования не был установлен со стороны Б. (и других обвиняемых) умысел на сбыт наркотических средств, что подтверждается в частности постановлением о прекращении уголовного преследования в части обвинения, в совершении преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (т. 3 л. д. 57-58). При этом, фактические обстоятельства (объективная сторона преступления) измениться не могли. Таким образом, в обжалуемом постановлении, суд, по существу, потребовал от органов предварительного расследования установить умысел обвиняемых на сбыт, то есть произвести дополнительное расследование и вменить более тяжкое преступление, что прямо запрещено ст. ст. 221, 222, 237, 252 УПК РФ.
- В судебном заседании вопрос о несоответствии описания преступления его квалификации не обсуждался. Судом в судебном заседании было указано только на то, что в обвинительном заключении отсутствует указание на конкретный способ пособничества Б. и предложено высказать сторонам свою позицию. Таким образом, стороны защиты и обвинения были лишены возможности высказаться по иным вопросам, которые были отражены в обжалуемом постановлении, то есть суд нарушил положения ст. ст. 243, 244, 246-248 УПК РФ.
Также выводы суда не соответствуют фактическим обстоятельствам.
- Фактические обстоятельства совершения преступления, указанные в обжалуемом постановлении и процитированные выше, не подтверждаются доказательствами, исследованными в судебном заседании. В частности, в протоколе судебного заседания отсутствует указание на исследование, каких бы то ни было доказательств по делу.
В соответствии с вышеизложенным и руководствуясь . п. 1, 2 ч. 1 ст. 379, ст. ст. 380, 381 УПК РФ
ПРОШУ
- Постановление Тушинского районного суда г. Москвы от 17 сентября 2008 года о возврате уголовного дела прокурору отменить.
Дата адвокат
Дата актуальности материала: 19.02.2017