Наказание за повторное совершение преступления по статье 228 УК РФ: последствия рецидива

Здравствуйте. Что мне грозит по ч.1 ст. 228 УК РФ? Была судимость по этой же статье 4 года назад, мне назначили штраф.

Здравствуйте!

Коротко: Прежняя судимость по ч. 1 ст. 228 УК РФ рецидива не образует: судимости за умышленные преступления небольшой тяжести при его признании не учитываются (п. «а» ч. 4 ст. 18 УК РФ). Наказание назначат по санкции статьи — от штрафа до 40 тысяч рублей до трех лет лишения свободы.

Ниже приведен подробный разбор правовых норм, исключений и практических вариантов.

Погашена ли судимость, если четыре года назад назначили штраф?

Сроки погашения судимости установлены ст. 86 УК РФ и зависят не от того, по какой статье человек был осужден, а от вида и размера назначенного наказания. Штраф относится к наказаниям более мягким, чем лишение свободы, поэтому судимость по такому приговору погашается по истечении одного года после исполнения наказания — то есть через год после фактической уплаты всей суммы штрафа, а не через год после вынесения приговора. Если штраф был уплачен вскоре после приговора четырехлетней давности, годичный срок давно истек, и на сегодняшний день судимость погашена. Погашение судимости аннулирует все связанные с ней правовые последствия (ч. 6 ст. 86 УК РФ): человек считается несудимым, и прежний приговор не может ухудшать его положение по новому делу.

Отсчет годичного срока стоит проверить по документам: если исполнительное производство по взысканию штрафа затянулось или сумма выплачивалась частями, судимость погашается через год после последнего платежа. Подтверждают исполнение постановление судебного пристава-исполнителя об окончании исполнительного производства и платежные документы — их полезно запросить заранее.

Будет ли рецидив, если новое дело снова по части 1 статьи 228 УК РФ?

Нет. Рецидивом преступлений признается совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершенное умышленное преступление (ч. 1 ст. 18 УК РФ), однако часть 4 той же статьи прямо перечисляет судимости, которые при признании рецидива во внимание не принимаются. Первой в этом перечне стоит судимость за умышленное преступление небольшой тяжести. Максимальное наказание по ч. 1 ст. 228 УК РФ — три года лишения свободы, а умышленное деяние с таким максимумом относится к преступлениям небольшой тяжести (ч. 2 ст. 15 УК РФ). Значит, прежний приговор по ч. 1 ст. 228 УК РФ рецидива не образует, даже если судимость по нему еще не погашена.

По той же норме при признании рецидива не учитываются и другие судимости.

• Судимости за умышленные преступления небольшой тяжести (п. «а» ч. 4 ст. 18 УК РФ) — к ним относится и ч. 1 ст. 228 УК РФ.
• Судимости за преступления, совершенные в возрасте до восемнадцати лет (п. «б» ч. 4 ст. 18 УК РФ).
• Судимости за преступления, по которым осуждение признавалось условным либо предоставлялась отсрочка исполнения приговора, если они не отменялись и человек не направлялся в места лишения свободы (п. «в» ч. 4 ст. 18 УК РФ).
• Судимости, снятые или погашенные в порядке ст. 86 УК РФ.

Какое наказание предусмотрено частью 1 статьи 228 УК РФ?

Часть 1 ст. 228 УК РФ карает незаконные приобретение, хранение, перевозку, изготовление и переработку наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов без цели сбыта в значительном размере. Санкция альтернативная: суд выбирает вид наказания исходя из обстоятельств дела, данных о личности и наличия смягчающих обстоятельств (ч. 3 ст. 60 УК РФ). Самое строгое наказание — лишение свободы, но оно далеко не единственный вариант.

• Штраф до 40 тысяч рублей или в размере заработной платы либо иного дохода осужденного за период до трех месяцев.
• Обязательные работы на срок до 480 часов.
• Исправительные работы на срок до двух лет.
• Ограничение свободы на срок до трех лет.
• Лишение свободы на срок до трех лет.

Поскольку рецидива нет, обязательные правила ужесточения наказания не применяются, и суд не связан нижним пределом в одну треть от максимума. Наказание может быть назначено любым из перечисленных видов, а лишение свободы при наличии смягчающих обстоятельств и положительных данных о личности может быть назначено условно по ст. 73 УК РФ.

Как назначается наказание, если рецидив все же признан?

Этот сценарий возникает, когда предыдущая непогашенная судимость была не за преступление небольшой тяжести — например, за деяние по ч. 2 или ч. 3 ст. 228 УК РФ либо по ст. 228.1 УК РФ. Тогда вступают в силу специальные правила ст. 68 УК РФ. При любом виде рецидива назначается наиболее строгий вид наказания из предусмотренных санкцией статьи, а срок наказания не может быть менее одной третьей части максимального срока наиболее строгого вида наказания. Для ч. 1 ст. 228 УК РФ это означало бы лишение свободы на срок не менее одного года — трети от трех лет. Кроме того, сам рецидив признается отягчающим обстоятельством (п. «а» ч. 1 ст. 63 УК РФ).

Правило одной трети не абсолютно. Часть 3 ст. 68 УК РФ позволяет при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных ст. 61 УК РФ, назначить наказание менее одной трети максимального срока, но в пределах санкции статьи, а при исключительных обстоятельствах — более мягкое наказание по правилам ст. 64 УК РФ. К смягчающим обстоятельствам ст. 61 УК РФ относит, в частности, явку с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, наличие малолетних детей, беременность, стечение тяжелых жизненных обстоятельств. Условное осуждение при простом рецидиве законом не запрещено — запрет ч. 1 ст. 73 УК РФ касается опасного и особо опасного рецидива.

Что меняет непогашенная судимость, если рецидива нет?

Даже без рецидива непогашенная судимость влияет на исход дела: человек с ней не считается совершившим преступление впервые, а именно этот признак открывает доступ к нескольким основаниям освобождения от уголовной ответственности. Если же судимость погашена, все эти возможности сохраняются в полном объеме.

• Освобождение в связи с деятельным раскаянием (ст. 75 УК РФ) — только для впервые совершившего преступление небольшой или средней тяжести.
• Освобождение в связи с примирением с потерпевшим (ст. 76 УК РФ) — с тем же условием о первом преступлении; по делам о наркотиках потерпевшего, как правило, нет.
• Освобождение с назначением судебного штрафа (ст. 76.2 УК РФ) — также требует, чтобы преступление было совершено впервые.
• Данные о личности, включая непогашенную судимость, суд учитывает при назначении наказания (ч. 3 ст. 60 УК РФ), но отягчающим обстоятельством сама по себе судимость не является — перечень ст. 63 УК РФ называет только рецидив.

Что делать, если возбуждено новое дело по статье 228 УК РФ?

1. Поднимите документы по прежнему делу: копию приговора и подтверждение уплаты штрафа — от даты исполнения наказания отсчитывается годичный срок погашения судимости по ст. 86 УК РФ.
2. Проверьте квалификацию нового обвинения: часть статьи зависит от размера вещества, а от части статьи — категория преступления и весь набор применимых правил.
3. Заключите соглашение с защитником до первого допроса и не давайте объяснений без адвоката.
4. Соберите смягчающие обстоятельства и подтверждающие их документы по перечню ст. 61 УК РФ: характеристики, сведения о семье, иждивенцах, состоянии здоровья, месте работы.
5. Если следствие или суд ссылаются на рецидив, заявите письменное возражение со ссылкой на п. «а» ч. 4 ст. 18 УК РФ — ошибочное признание рецидива напрямую влияет на срок наказания.

Частые вопросы

Можно ли вообще избежать уголовной ответственности по статье 228 УК РФ?

Примечание 1 к ст. 228 УК РФ освобождает от уголовной ответственности того, кто добровольно сдал наркотические средства и активно способствовал раскрытию или пресечению преступлений, изобличению причастных лиц. При этом изъятие вещества при задержании или при производстве следственных действий добровольной сдачей не признается, поэтому на практике это основание применяется редко.

Влияет ли погашенная судимость на условно-досрочное освобождение и на выбор колонии?

Нет. Погашение судимости аннулирует все связанные с ней правовые последствия (ч. 6 ст. 86 УК РФ). Она не учитывается ни при признании рецидива, ни при определении вида исправительного учреждения, ни при решении вопроса об условно-досрочном освобождении. Ссылаться на нее как на отягчающий фактор суд не вправе, хотя сам факт прежнего осуждения может упоминаться в характеристике личности.

Что если штраф по первому приговору так и не был уплачен?

Тогда наказание не исполнено, годичный срок по ст. 86 УК РФ не начал течь и судимость остается непогашенной. Рецидива это все равно не создаст в силу п. «а» ч. 4 ст. 18 УК РФ, но лишит статуса впервые совершившего преступление и закроет путь к освобождению по ст. 75 и ст. 76.2 УК РФ. Кроме того, злостное уклонение от уплаты штрафа влечет его замену другим наказанием по ч. 5 ст. 46 УК РФ.

Можно ли снять судимость досрочно, не дожидаясь погашения?

Да. Согласно ч. 5 ст. 86 УК РФ, если осужденный после отбытия наказания вел себя безупречно и возместил причиненный вред, суд по его ходатайству может снять судимость досрочно. Ходатайство подается в суд по месту жительства, к нему прикладываются характеристики, сведения о работе и документы о возмещении вреда. Снятая судимость влечет те же последствия, что и погашенная.

Краткая сводка: повторное дело по части 1 статьи 228 УК РФ

• Судимость по приговору со штрафом погашается через год после его уплаты (ст. 86 УК РФ); через четыре года после приговора она, как правило, уже погашена.
• Часть 1 ст. 228 УК РФ — умышленное преступление небольшой тяжести: максимум три года лишения свободы (ч. 2 ст. 15 УК РФ).
• Судимость за умышленное преступление небольшой тяжести при признании рецидива не учитывается (п. «а» ч. 4 ст. 18 УК РФ), поэтому рецидива по такой паре приговоров нет.
• Наказание назначается в пределах санкции ч. 1 ст. 228 УК РФ: от штрафа до 40 тысяч рублей до трех лет лишения свободы, возможно условное осуждение по ст. 73 УК РФ.
• Правило «не менее одной трети максимума» из ч. 2 ст. 68 УК РФ включается только при действительном рецидиве, то есть если прежняя непогашенная судимость была за более тяжкое преступление.
• Непогашенная судимость лишает статуса впервые совершившего преступление и закрывает освобождение по ст. 75, ст. 76 и ст. 76.2 УК РФ.

Таким образом, прежний приговор к штрафу по ч. 1 ст. 228 УК РФ четырехлетней давности не превращает новое дело в рецидив: судимость к этому моменту, скорее всего, погашена, а даже непогашенная судимость за умышленное преступление небольшой тяжести при признании рецидива не учитывается. Наказание суд выберет из санкции ч. 1 ст. 228 УК РФ с учетом смягчающих обстоятельств, а главные задачи защиты — проверить квалификацию по размеру вещества, подтвердить документами исполнение прежнего наказания и не допустить ошибочной ссылки на рецидив.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры».

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

С дополнительной информацией по вопросу Вы можете ознакомиться по указанным ниже ссылкам:

1. Статья 228 УК РФ — незаконные приобретение, хранение, перевозка, изготовление, переработка наркотических средств
2. Статья 18 УК РФ — рецидив преступлений
3. Статья 68 УК РФ — назначение наказания при рецидиве преступлений
4. Статья 86 УК РФ — судимость и сроки ее погашения
5. Рецидив по статье 228 УК РФ — особенности и последствия