Необходим образец заявления (ходатайства) осужденного по уголовному делу для непосредственного привлечения его к участию в судебном заседании в суде апелляционной инстанции.

Необходим образец заявления (ходатайства) осужденного по уголовному делу для непосредственного привлечения его к участию в судебном заседании в суде апелляционной инстанции.

Здравствуйте!

Коротко: О желании участвовать в апелляции осуждённый заявляет в самой жалобе или в возражениях на чужие жалобы (ч. 3 ст. 389.6 УПК РФ), а если момент упущен — отдельным ходатайством по главе 15 УПК РФ. Форму участия — лично или по видео-конференц-связи — выбирает суд (ч. 2 ст. 389.12 УПК РФ).

Ниже приведён подробный разбор: где именно заявляется такое ходатайство, в какие сроки, что в нём должно быть указано, кто и на каком этапе решает вопрос о форме участия и что делать, если суд апелляционной инстанции рассмотрел дело без осуждённого, хотя тот об участии просил.

Где заявить о желании участвовать в заседании суда апелляционной инстанции?

Основной способ прямо назван в законе. Согласно ч. 3 ст. 389.6 УПК РФ осуждённый вправе заявить о своём желании участвовать в рассмотрении уголовного дела судом апелляционной инстанции в самой апелляционной жалобе либо в возражениях на жалобы или представление, принесённые другими участниками процесса. То есть закон предусматривает два штатных момента: когда Вы обжалуете приговор сами и когда Вам поступает копия чужой жалобы или апелляционного представления прокурора. Второй момент возникает не по Вашей инициативе: в силу ч. 1 ст. 389.7 УПК РФ суд, постановивший приговор, обязан известить о принесённых жалобе или представлении лиц, чьи интересы они затрагивают, направить им копии этих документов и разъяснить право подать письменные возражения с указанием срока их подачи. Получив такое извещение, осуждённый может ответить возражениями и в них же попросить о личном участии — даже если сам приговор он не обжаловал.

Обратите внимание: формулировка должна быть недвусмысленной. Фраза «прошу рассмотреть дело с моим участием» или «заявляю о желании присутствовать при рассмотрении апелляционной жалобы» читается судом как ходатайство по ч. 3 ст. 389.6 УПК РФ. Расплывчатые обороты вроде «прошу учесть моё мнение» ходатайством об участии не являются и обязанности обеспечить Ваше присутствие у суда не порождают.

Можно ли заявить ходатайство отдельно, если жалоба уже подана?

Да. Норма ч. 3 ст. 389.6 УПК РФ описывает удобный, но не единственный путь и не лишает осуждённого права заявить ходатайство об участии отдельным документом — в порядке, предусмотренном главой 15 УПК РФ («Ходатайства», ст. 119–122 УПК РФ). Это принципиально важно для тех, кто уже отправил жалобу и только потом узнал о своём праве, или чью жалобу писал защитник, не оговорив вопрос участия.

Правила главы 15 УПК РФ здесь работают в пользу заявителя. По ст. 119 УПК РФ право заявить ходатайство принадлежит в том числе подозреваемому, обвиняемому (а после приговора — осуждённому) и его защитнику. По ч. 1 ст. 120 УПК РФ ходатайство может быть заявлено в любой момент производства по уголовному делу, а письменное ходатайство приобщается к делу. По ч. 2 ст. 120 УПК РФ отклонение ходатайства не лишает заявителя права заявить его вновь — то есть отказ не закрывает вопрос навсегда. По ст. 122 УПК РФ об удовлетворении ходатайства либо о полном или частичном отказе судья выносит постановление (суд — определение), которое доводится до сведения заявителя, а решение по ходатайству может быть обжаловано в порядке главы 16 УПК РФ.

Практический вывод: пока дело не рассмотрено судом апелляционной инстанции, момент для ходатайства не потерян. Заявление подаётся через суд первой инстанции, если дело ещё не направлено выше, либо напрямую в суд апелляционной инстанции, если дело уже туда поступило.

Как участвует осуждённый, содержащийся под стражей: лично или по видео-конференц-связи?

Ключевая норма — ст. 389.12 УПК РФ. По п. 2 ч. 1 ст. 389.12 УПК РФ участие оправданного, осуждённого или лица, в отношении которого прекращено уголовное дело, в заседании суда апелляционной инстанции обязательно, если это лицо ходатайствует о своём участии либо если суд признает его участие необходимым. То есть заявленное ходатайство переводит участие осуждённого из возможного в обязательное: рассмотреть дело без него суд уже не вправе.

Вопрос о том, как именно будет обеспечено это участие, решает суд. Согласно ч. 2 ст. 389.12 УПК РФ осуждённому, содержащемуся под стражей и заявившему о своём желании присутствовать при рассмотрении апелляционных жалобы или представления, по решению суда обеспечивается право участвовать в судебном заседании непосредственно либо путём использования систем видео-конференц-связи. Выбор между этапированием в суд и видеосвязью остаётся за судом: закон не даёт осуждённому права требовать именно личной явки в зал. Просьбу о непосредственном участии в ходатайстве изложить можно и нужно, но она рассматривается как довод, а не как обязательное для суда указание.

Момент, когда этот вопрос разрешается, тоже определён законом: по п. 5 ч. 1 ст. 389.11 УПК РФ форма участия в судебном заседании осуждённого, содержащегося под стражей, — один из вопросов, которые судья разрешает в постановлении о назначении судебного заседания. Именно поэтому ходатайство желательно подать до назначения заседания: позже суду придётся возвращаться к уже решённому вопросу.

Эту же связку норм подтверждает Пленум Верховного Суда РФ. В п. 7.1 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27.11.2012 № 26 «О применении норм Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, регулирующих производство в суде апелляционной инстанции» разъяснено, что в постановлении о назначении судебного заседания вопрос о форме участия лица, содержащегося под стражей, должен быть решён исходя из положений ст. 389.7, п. 5 ч. 1 ст. 389.11 и ч. 2 ст. 389.12 УПК РФ в их взаимосвязи, с учётом того, что такому лицу по решению суда может быть обеспечено право участвовать в судебном заседании непосредственно либо путём использования систем видео-конференц-связи. В том же пункте Пленум отдельно оговаривает случаи, когда суд апелляционной инстанции решает вопрос о мере пресечения: при наличии оснований для избрания, отмены, изменения или продления меры пресечения (запрета определённых действий, залога, домашнего ареста, заключения под стражу) судья рассматривает этот вопрос в судебном заседании с участием подсудимого или осуждённого, его защитника, законного представителя несовершеннолетнего и прокурора — в порядке, установленном ст. 108 УПК РФ.

В какой срок нужно успеть подать ходатайство?

Отдельного срока именно для ходатайства об участии закон не устанавливает — оно привязано к срокам основных процессуальных документов. Если Вы заявляете его в апелляционной жалобе, действует общий срок обжалования: по ч. 1 ст. 389.4 УПК РФ апелляционные жалоба и представление на приговор или иное решение суда первой инстанции могут быть поданы в течение 15 суток со дня постановления приговора или вынесения иного решения, а осуждённым, содержащимся под стражей, — в тот же срок со дня вручения ему копий приговора, определения, постановления. Для находящегося под стражей отсчёт начинается не с даты оглашения, а с даты получения копии на руки — это важное различие, о котором часто забывают. По ч. 3 ст. 389.4 УПК РФ жалоба, поданная с пропуском срока, оставляется без рассмотрения.

Если Вы заявляете ходатайство в возражениях на чужую жалобу, срок подачи возражений указывает сам суд первой инстанции в извещении по ч. 1 ст. 389.7 УПК РФ. В любом случае разумный ориентир — успеть до вынесения постановления о назначении заседания, поскольку именно в нём по п. 5 ч. 1 ст. 389.11 УПК РФ решается форма Вашего участия. Косвенно на запас времени указывает ч. 2 ст. 389.11 УПК РФ: о месте, дате и времени судебного заседания стороны должны быть извещены не менее чем за 7 суток до его начала.

Если срок апелляционного обжалования уже истёк, ситуация не безнадёжна. По ч. 1 ст. 389.5 УПК РФ при пропуске срока по уважительной причине лица, имеющие право подать жалобу, могут ходатайствовать о восстановлении пропущенного срока перед судом, постановившим приговор; ходатайство рассматривает председательствовавший по делу судья или другой судья. По ч. 2 ст. 389.5 УПК РФ постановление судьи об отказе в восстановлении срока обжалуется в вышестоящий суд. Типичные уважительные причины для осуждённого под стражей — позднее вручение копии приговора, длительное этапирование, болезнь, отсутствие защитника. Подробнее об этом — в материале Порядок восстановления пропущенного срока апелляционного обжалования приговора по УПК РФ. Если же по чужой жалобе дело всё равно уходит в апелляцию, восстанавливать срок Вам не нужно вовсе: ходатайство об участии подаётся по главе 15 УПК РФ независимо от того, обжаловали Вы приговор сами или нет.

Что должно быть указано в ходатайстве об участии?

Строгой формы закон не устанавливает: ходатайство пишется в свободной письменной форме. Чтобы суд рассмотрел его без уточнений и не вернул за неполнотой, в документе целесообразно указать:

• наименование суда, которому адресовано ходатайство (суд первой инстанции, если дело ещё не направлено в апелляцию, либо суд апелляционной инстанции, если дело уже поступило туда);
• Ваши фамилию, имя, отчество, процессуальное положение (осуждённый) и место содержания под стражей — следственный изолятор или исправительное учреждение с адресом, чтобы суд знал, откуда организовывать этапирование или видеосвязь;
• какой приговор или иное судебное решение обжалуется: наименование суда, дата вынесения, статья уголовного закона;
• кем подана апелляционная жалоба или представление, по которым назначается заседание;
• саму просьбу — обеспечить Ваше участие в рассмотрении дела судом апелляционной инстанции, с указанием желаемой формы (непосредственно в зале либо путём видео-конференц-связи);
• краткое обоснование, почему участие необходимо: намерение довести до суда свою позицию по доводам жалобы, дать пояснения, участвовать в исследовании доказательств, выступить в прениях и с последним словом;
• ссылку на нормы: ч. 3 ст. 389.6, п. 2 ч. 1 и ч. 2 ст. 389.12, ст. 119–120 УПК РФ;
• сведения о защитнике, если он участвует в деле, либо просьбу об обеспечении защитником по назначению;
• дату и Вашу личную подпись.

Ходатайство, поданное через администрацию учреждения, регистрируется в день сдачи — сохраните расписку или сделайте отметку о принятии на своём экземпляре. Письменное ходатайство по ч. 1 ст. 120 УПК РФ приобщается к материалам уголовного дела, поэтому именно письменная форма даёт Вам доказательство того, что просьба была заявлена.

Порядок действий осуждённого

1. Получите копию приговора и зафиксируйте дату вручения — от неё по ч. 1 ст. 389.4 УПК РФ отсчитывается Ваш 15-суточный срок обжалования.
2. Решите, подаёте ли Вы жалобу сами. Если да — впишите просьбу об участии в заседании суда апелляционной инстанции прямо в текст жалобы (ч. 3 ст. 389.6 УПК РФ).
3. Если приговор обжаловал прокурор, потерпевший или сообвиняемый, дождитесь извещения и копии жалобы (ч. 1 ст. 389.7 УПК РФ), подайте письменные возражения в указанный судом срок и заявите об участии в них.
4. Если жалоба уже ушла без такой просьбы, немедленно подайте отдельное письменное ходатайство по главе 15 УПК РФ — через администрацию учреждения, в суд, где находится дело.
5. Сообщите о ходатайстве защитнику: он вправе продублировать его от своего имени (ст. 119 УПК РФ) и проконтролировать, как вопрос решён при назначении заседания.
6. Дождитесь постановления о назначении судебного заседания: в нём по п. 5 ч. 1 ст. 389.11 УПК РФ должна быть указана форма Вашего участия. Извещение о месте, дате и времени заседания направляется не позднее чем за 7 суток до его начала (ч. 2 ст. 389.11 УПК РФ).
7. Если ответа нет или в участии отказано — заявите ходатайство повторно (ч. 2 ст. 120 УПК РФ) и требуйте вынесения мотивированного решения по нему (ст. 122 УПК РФ).
8. Если заседание уже началось, а Вас к нему не подключили, добейтесь, чтобы защитник заявил об этом в заседании и чтобы его заявление было занесено в протокол: это Ваше главное доказательство для дальнейшего обжалования.

Что делать, если суд не обеспечил участие осуждённого?

Рассмотрение дела в апелляции без осуждённого, который заявил ходатайство об участии, — это не техническая накладка, а нарушение прямого предписания п. 2 ч. 1 ст. 389.12 УПК РФ, где участие такого лица названо обязательным. Такое нарушение даёт доводы для дальнейшего обжалования апелляционного решения в кассационном порядке.

Юридическая опора здесь следующая. По ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения судебного решения в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела. Логика того, какие нарушения считаются существенными, задана ч. 1 ст. 389.17 УПК РФ: это нарушения, которые путём лишения или ограничения гарантированных Кодексом прав участников судопроизводства, несоблюдения процедуры судопроизводства или иным путём повлияли либо могли повлиять на вынесение законного и обоснованного судебного решения. К той же категории закон относит рассмотрение уголовного дела без участия защитника, когда его участие обязательно, и иное нарушение права на защиту (п. 4 ч. 2 ст. 389.17 УПК РФ), непредоставление права участия в прениях сторон (п. 6 ч. 2 ст. 389.17 УПК РФ) и непредоставление последнего слова (п. 7 ч. 2 ст. 389.17 УПК РФ). Пленум Верховного Суда РФ в постановлении от 27.11.2012 № 26 отдельно обращает внимание судов на то, что прения сторон и предоставление последнего слова лицу, в отношении которого проверяется судебное решение, в силу требований ч. 1 ст. 389.14 УПК РФ обязательны независимо от того, проводилось ли судом апелляционной инстанции судебное следствие. Осуждённый, которого не подключили к заседанию, лишается и того, и другого.

Практически это значит следующее: получив апелляционное определение, сверьте его и протокол заседания со своим ходатайством. Если ходатайство в деле есть, а участие обеспечено не было и мотивов отказа в решении не приведено, это становится самостоятельным доводом кассационной жалобы. О том, кто и в какие сроки вправе обратиться в кассацию, читайте в материале У кого есть право на кассационное обжалование приговора?. Общий алгоритм движения дела по инстанциям разобран в статье Порядок обжалования приговора и иного судебного решения по уголовному делу: сроки, инстанции и содержание жалобы.

Частые вопросы

Может ли ходатайство об участии подать за осуждённого его защитник или родственник?

Защитник — да: по ст. 119 УПК РФ право заявить ходатайство принадлежит в том числе защитнику, и его обращение равнозначно Вашему. Родственник самостоятельным участником процесса не является и такого права не имеет, если он не допущен судом в качестве защитника наряду с адвокатом. Практический совет: заявляйте ходатайство лично и попросите защитника продублировать его — так шанс, что документ дойдёт до дела, выше.

Обязан ли суд обеспечить участие защитника, если осуждённый участвует по видеосвязи?

Участие защитника обязательно в случаях, указанных в ст. 51 УПК РФ (п. 4 ч. 1 ст. 389.12 УПК РФ). Формат участия осуждённого этого не отменяет: рассмотрение дела без защитника, когда он обязателен, прямо отнесено к существенным нарушениям закона (п. 4 ч. 2 ст. 389.17 УПК РФ). Смежный вопрос о совмещении защитников разобран в материале Законно ли участие в уголовном деле одновременно адвоката по назначению и адвоката по соглашению?.

Что будет, если осуждённый передумает и откажется от участия?

Отказаться можно: обязательность участия по п. 2 ч. 1 ст. 389.12 УПК РФ возникает из Вашего ходатайства, и отзыв ходатайства снимает эту обязанность с суда — если только суд сам не признает Ваше участие необходимым. Отказ лучше оформить письменно и заблаговременно, чтобы суд успел учесть его при подготовке заседания и не назначал этапирование или сеанс видеосвязи впустую.

Обязателен ли отказ от участия, если осуждённый не подавал жалобу и не заявлял ходатайств?

Нет. Если ходатайства не было и суд не признал Ваше участие необходимым, дело может быть рассмотрено без Вас: по ч. 3 ст. 389.12 УПК РФ неявка надлежащим образом извещённых лиц, участие которых не является обязательным, рассмотрению дела не препятствует. Именно поэтому молчание в ответ на извещение по ст. 389.7 УПК РФ работает против осуждённого — просьбу нужно заявить активно.

Можно ли требовать именно этапирования в суд, а не видеосвязи?

Просить можно, требовать — нет. Часть 2 ст. 389.12 УПК РФ отдаёт выбор формы участия суду, а п. 7.1 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27.11.2012 № 26 подтверждает, что этот вопрос решается судом при назначении заседания. Изложите в ходатайстве конкретные причины, по которым видеосвязь Вам не подходит (например, необходимость работать с большим объёмом документов), — суд оценит их, но решение останется за ним.

Краткая сводка: как добиться участия в апелляции

• О желании участвовать в рассмотрении дела судом апелляционной инстанции указывают в апелляционной жалобе либо в возражениях на чужие жалобу или представление — ч. 3 ст. 389.6 УПК РФ.
• Это не единственный путь: ходатайство можно заявить отдельным документом в порядке главы 15 УПК РФ, причём в любой момент производства по делу — ст. 119, ч. 1 ст. 120 УПК РФ; отклонение не мешает заявить его вновь — ч. 2 ст. 120 УПК РФ.
• Заявленное ходатайство делает участие осуждённого обязательным — п. 2 ч. 1 ст. 389.12 УПК РФ; форму участия (непосредственно или по видео-конференц-связи) выбирает суд — ч. 2 ст. 389.12 УПК РФ.
• Форма участия лица, содержащегося под стражей, разрешается в постановлении о назначении судебного заседания — п. 5 ч. 1 ст. 389.11 УПК РФ; та же связка норм разъяснена в п. 7.1 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27.11.2012 № 26.
• Срок жалобы — 15 суток, для содержащегося под стражей — со дня вручения копии приговора (ч. 1 ст. 389.4 УПК РФ); пропущенный по уважительной причине срок восстанавливается по ч. 1 ст. 389.5 УПК РФ.
• Рассмотрение дела без осуждённого, заявившего ходатайство, — довод для кассации: существенные нарушения процессуального закона, повлиявшие на исход дела, — ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, ч. 1 ст. 389.17 УПК РФ.

Таким образом, отдельный «бланк» для такой просьбы законом не предусмотрен: достаточно письменно и недвусмысленно заявить о желании участвовать — в апелляционной жалобе, в возражениях на чужую жалобу или отдельным ходатайством по главе 15 УПК РФ. С момента заявления ходатайства участие осуждённого становится обязательным, а суду остаётся лишь выбрать его форму — личное присутствие или видео-конференц-связь. Подайте ходатайство письменно, сохраните подтверждение подачи и проследите, как вопрос разрешён в постановлении о назначении заседания.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры».

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:

• Защита по уголовным делам
• Защита адвокатом прав осужденных в Самаре, Москве и по всей России
• Защита на следствии