Обследование помещений по делам о наркотических средствах

Адвокат Антонов А.П.

Коротко: Обследование помещений — это оперативно-розыскное мероприятие по п. 8 ч. 1 ст. 6 Федерального закона от 12.08.1995 № 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности». В жилище оно допускается только по судебному решению и не может подменять собой обыск по ст. 182 УПК РФ.

Ниже приведен подробный разбор: когда по делам о наркотических средствах проводится обследование, чем оно отличается от обыска, требуется ли решение суда, какие права есть у владельца помещения, когда полученные материалы признают недопустимым доказательством и как обжаловать нарушения.

Что такое обследование помещений и когда его проводят по делам о наркотиках?

Обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств — самостоятельное оперативно-розыскное мероприятие, прямо названное в п. 8 ч. 1 ст. 6 Федерального закона от 12.08.1995 № 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности». Проводится оно ради задач, перечисленных в ст. 2 этого закона: выявления, предупреждения, пресечения и раскрытия преступлений, установления лиц, которые их подготавливают или совершили. По делам о наркотических средствах к обследованию обращаются чаще всего тогда, когда уголовное дело еще не возбуждено, а у оперативных подразделений уже есть сведения о хранении, производстве или сбыте запрещенных веществ по конкретному адресу либо в конкретном автомобиле. Основания для проведения мероприятия закреплены в ст. 7 Федерального закона от 12.08.1995 № 144-ФЗ — это, в частности, ставшие известными сведения о признаках готовящегося, совершаемого или совершенного противоправного деяния, по которому нет достаточных данных для решения вопроса о возбуждении уголовного дела.

Обследование бывает двух видов — гласное и негласное. Гласное проводится открыто, с предъявлением документов владельцу или иному находящемуся в помещении лицу. Негласное проводится в условиях конспирации, без ведома проживающих и работающих там людей. Именно от вида мероприятия и от стадии, на которой оно назначено, зависит, законно ли оно в принципе: если уголовное дело уже возбуждено или для его возбуждения уже собраны достаточные данные, обследование не должно заменять предусмотренные УПК РФ следственные действия.

Нужно ли судебное решение для обследования жилища?

Для жилища — да. Статья 25 Конституции РФ объявляет жилище неприкосновенным: никто не вправе проникать в него против воли проживающих в нем лиц иначе как в случаях, установленных федеральным законом, или на основании судебного решения. Это правило продублировано в ч. 2 ст. 8 Федерального закона от 12.08.1995 № 144-ФЗ: оперативно-розыскные мероприятия, ограничивающие конституционное право на неприкосновенность жилища, допускаются на основании судебного решения. Порядок обращения в суд и рассмотрения таких материалов описан в ст. 9 того же закона; ходатайство рассматривается судьей единолично и незамедлительно.

Для нежилых объектов — офиса, склада, гаража, магазина, производственного здания, участка местности, транспортного средства — судебное решение не требуется. Гласное обследование таких объектов проводится по распоряжению уполномоченного должностного лица органа внутренних дел. Отдельно закон описывает неотложную ситуацию: в случаях, которые не терпят отлагательства и могут привести к совершению тяжкого или особо тяжкого преступления, мероприятие допускается начать на основании мотивированного постановления одного из руководителей органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, с обязательным уведомлением суда (судьи) в течение 24 часов; в течение 48 часов с момента начала мероприятия орган обязан получить судебное решение либо прекратить проведение мероприятия (ч. 3 ст. 8 Федерального закона от 12.08.1995 № 144-ФЗ).

Чем обследование по Закону об ОРД отличается от обыска по УПК РФ?

Это два разных по природе действия, и подмена одного другим — самое частое нарушение по делам о наркотических средствах. Обыск — следственное действие, оно возможно только по возбужденному уголовному делу и служит для обнаружения и изъятия доказательств. Обследование — оперативно-розыскное мероприятие, его задача — проверить информацию и решить, есть ли повод и основание для возбуждения дела. Различия удобно свести в таблицу.

Как проводится гласное обследование по Инструкции МВД России?

Порядок гласного обследования, которое проводят сотрудники органов внутренних дел, установлен Инструкцией, утвержденной приказом МВД России от 01.04.2014 № 199. Последовательность действий такая.

1. Сотрудник оперативного подразделения, располагающий сведениями о влекущем уголовную ответственность нарушении законодательства, при отсутствии достаточных данных для решения вопроса о возбуждении уголовного дела готовит мотивированный рапорт и проект распоряжения и представляет их руководителю (п. 3 Инструкции).
2. В рапорте излагаются сведения о признаках противоправного деяния; информация об объекте обследования, полученная в результате предшествующих оперативно-розыскных мероприятий, и основания для проведения обследования; сведения, указывающие на возможность получения достаточных данных для решения вопроса о возбуждении уголовного дела (п. 4 Инструкции).
3. Уполномоченное должностное лицо органа внутренних дел издает распоряжение о проведении обследования (п. 2 Инструкции).
4. Подписанное распоряжение регистрируется в журнале учета распоряжений о проведении гласного оперативно-розыскного мероприятия «обследование» (п. 5 Инструкции).
5. Перед началом обследования лицу, в помещении которого оно проводится, вручается копия распоряжения.
6. При изъятии предметов, документов и электронных носителей информации составляется протокол; изъятие проводится в присутствии не менее двух граждан, привлеченных в качестве понятых, копия протокола вручается лицу, у которого проводилось обследование.
7. О результатах проведенного мероприятия сотрудник докладывает рапортом руководителю; за проведением обследования установлен ведомственный контроль.

Общие требования к изъятию содержит и ст. 15 Федерального закона от 12.08.1995 № 144-ФЗ: при изъятии документов, предметов, материалов составляется протокол по правилам уголовно-процессуального законодательства, а с изымаемых документов изготавливаются копии, которые заверяются и передаются лицу, у которого документы изъяты. Если изготовить и передать копии одновременно с изъятием невозможно, они передаются в течение пяти дней после изъятия, о чем делается запись в протоколе.

Какие права есть у владельца помещения при обследовании?

• Получить копию распоряжения о проведении гласного обследования и ознакомиться с ним до начала мероприятия.
• Убедиться в личности и должности прибывших сотрудников, записать их фамилии и наименование подразделения.
• Требовать судебное решение, если обследуется жилище: без него проникновение в жилое помещение против воли проживающих недопустимо (ст. 25 Конституции РФ, ч. 2 ст. 8 Федерального закона от 12.08.1995 № 144-ФЗ).
• Пользоваться помощью адвоката: право на квалифицированную юридическую помощь гарантировано ст. 48 Конституции РФ и не зависит от того, возбуждено ли уголовное дело.
• Присутствовать при изъятии, следить за тем, как описываются предметы, и требовать внесения в протокол замечаний и уточнений.
• Получить копию протокола изъятия, а по документам — заверенные копии изъятого.
• Обжаловать действия сотрудников в вышестоящий орган, прокурору или в суд (ст. 5 Федерального закона от 12.08.1995 № 144-ФЗ).

Когда результаты обследования признают недопустимым доказательством?

Ключевой критерий — подменяло ли обследование обыск. Если к моменту мероприятия уже имелись основания для возбуждения уголовного дела (например, была проведена проверочная закупка и факт сбыта зафиксирован), то фактическое отыскание и изъятие наркотических средств в жилище под видом обследования суды оценивают как обыск, произведенный до возбуждения дела и с нарушением ст. 182 УПК РФ. Такую позицию Верховный Суд РФ высказал в кассационном определении от 09.01.2013 № 45-О12-77: обследование по своему смыслу не может быть направлено на обнаружение и изъятие доказательств по уголовному делу, а проведенные в жилых помещениях мероприятия были признаны обысками с соответствующими последствиями для допустимости полученных материалов.

Тот же подход следует из определения Конституционного Суда РФ от 01.12.1999 № 211-О: оперативно-розыскные мероприятия, сопровождающие производство предварительного расследования по уголовному делу, не могут подменять процессуальные действия, предусмотренные УПК РФ. Процессуальный механизм здесь такой: результаты оперативно-розыскной деятельности запрещается использовать в доказывании, если они не отвечают требованиям, предъявляемым к доказательствам уголовно-процессуальным законом (ст. 89 УПК РФ), а доказательства, полученные с нарушением требований УПК РФ, являются недопустимыми, не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения (ст. 75 УПК РФ).

На практике защита проверяет несколько узлов: было ли распоряжение и кем оно подписано, вручалась ли его копия, имелось ли судебное решение при обследовании жилища, не было ли к этому моменту достаточных данных для возбуждения дела, соблюден ли порядок изъятия и упаковки веществ, кто участвовал в качестве понятых и как они описаны в протоколе, совпадает ли изъятое с тем, что впоследствии поступило на экспертизу.

Как обжаловать незаконное обследование помещения?

1. Зафиксируйте нарушение сразу: внесите замечания в протокол изъятия до его подписания, отразите отсутствие копии распоряжения, отсутствие судебного решения по жилищу, состав участников.
2. Подайте жалобу в вышестоящий орган или уполномоченному прокурору — такое право прямо предусмотрено ст. 5 Федерального закона от 12.08.1995 № 144-ФЗ; надзор за оперативно-розыскной деятельностью осуществляют прокуроры в порядке ст. 21 того же закона.
3. Если уголовное дело возбуждено, обжалуйте действия и решения, способные причинить ущерб конституционным правам, в суд по ст. 125 УПК РФ; жалобу прокурору или руководителю следственного органа подают по ст. 124 УПК РФ. Разъяснения о порядке рассмотрения таких жалоб даны в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 10.02.2009 № 1.
4. Если уголовного дела нет, действия сотрудников оспариваются как решения и действия должностных лиц в порядке главы 22 Кодекса административного судопроизводства РФ.
5. Внутри уголовного дела заявите ходатайство о признании доказательств недопустимыми со ссылкой на ст. 75 и ст. 89 УПК РФ — этот путь обычно результативнее формальной жалобы, поскольку прямо влияет на объем обвинения.

Что делать, если сотрудники пришли проводить обследование?

1. Спросите, какое именно мероприятие или следственное действие проводится, и попросите документ: распоряжение о гласном обследовании, судебное решение по жилищу или постановление о производстве обыска.
2. Перепишите данные документа и сотрудников: дату, номер, кем подписан, фамилии и должности прибывших.
3. Сообщите адвокату по телефону, где Вы находитесь и что происходит; до его приезда не подписывайте документы, содержание которых Вам неясно.
4. Не препятствуйте мероприятию физически, но и не подтверждайте принадлежность обнаруженных предметов, если это не так, и не давайте объяснений без защитника.
5. Следите за изъятием: каждый предмет должен быть описан, упакован и опечатан, а сведения об этом — внесены в протокол.
6. Прочитайте протокол целиком, впишите свои замечания и потребуйте копию.
7. После окончания мероприятия сразу зафиксируйте детали письменно — они понадобятся при заявлении ходатайства о недопустимости доказательств.

Частые вопросы

Можно ли обследовать автомобиль без решения суда?

Да. Транспортное средство прямо названо в п. 8 ч. 1 ст. 6 Федерального закона от 12.08.1995 № 144-ФЗ как объект обследования, и конституционная гарантия неприкосновенности жилища по ст. 25 Конституции РФ на него не распространяется. Гласное обследование автомобиля проводится по распоряжению уполномоченного должностного лица; при изъятии составляется протокол, копия которого вручается владельцу.

Нужны ли понятые при обследовании?

Инструкция, утвержденная приказом МВД России от 01.04.2014 № 199, требует проводить изъятие предметов, документов и электронных носителей в присутствии не менее двух граждан, привлеченных в качестве понятых, с составлением протокола. Отсутствие понятых или их формальное участие — типичный довод защиты при оспаривании допустимости полученных материалов по ст. 75 УПК РФ.

Дает ли согласие проживающего право войти в квартиру без суда?

Статья 25 Конституции РФ запрещает проникать в жилище против воли проживающих в нем лиц. Если проживающий добровольно впустил сотрудников, конституционное право не ограничивается. Однако согласие должно быть действительно добровольным и зафиксированным письменно: при споре именно на этом строится проверка законности мероприятия и допустимости полученных сведений.

Что делать, если изъятое не вернули после проверки?

Подайте письменное заявление о возврате в орган, проводивший мероприятие, приложив копию протокола изъятия. При отказе или молчании обжалуйте бездействие уполномоченному прокурору в порядке ст. 21 Федерального закона от 12.08.1995 № 144-ФЗ, а при возбужденном уголовном деле — в суд по ст. 125 УПК РФ.

Можно ли обследование обжаловать, если дело так и не возбудили?

Да. Статья 5 Федерального закона от 12.08.1995 № 144-ФЗ дает лицу, полагающему, что действия органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, нарушили его права, право обжаловать их в вышестоящий орган, прокурору или в суд. Вне рамок уголовного дела такое обращение рассматривается по правилам главы 22 Кодекса административного судопроизводства РФ.

Краткая сводка: обследование помещений по делам о наркотических средствах

• Обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств — оперативно-розыскное мероприятие по п. 8 ч. 1 ст. 6 Федерального закона от 12.08.1995 № 144-ФЗ; проводится гласно или негласно.
• Обследование жилища допускается только на основании судебного решения (ст. 25 Конституции РФ, ч. 2 ст. 8 Федерального закона от 12.08.1995 № 144-ФЗ); порядок обращения в суд — ст. 9 того же закона.
• Порядок гласного обследования сотрудниками органов внутренних дел установлен Инструкцией, утвержденной приказом МВД России от 01.04.2014 № 199: рапорт и распоряжение, регистрация в журнале, вручение копии распоряжения, протокол при изъятии, рапорт о результатах.
• Обследование не может подменять обыск: при наличии оснований для возбуждения дела отыскание и изъятие доказательств проводится по ст. 182 УПК РФ, а по жилищу — с разрешения суда по ст. 165 УПК РФ.
• Подмену обыска обследованием суды расценивают как нарушение: кассационное определение Верховного Суда РФ от 09.01.2013 № 45-О12-77, определение Конституционного Суда РФ от 01.12.1999 № 211-О.
• Результаты оперативно-розыскной деятельности используются в доказывании только по правилам ст. 89 УПК РФ; полученное с нарушением закона признается недопустимым доказательством по ст. 75 УПК РФ.
• Обжалование — в вышестоящий орган, прокурору или в суд (ст. 5 Федерального закона от 12.08.1995 № 144-ФЗ), по возбужденному делу — в порядке ст. 124 и 125 УПК РФ.

Таким образом, обследование помещений — законный инструмент проверки оперативной информации по делам о наркотических средствах, но у него жесткие границы: жилище — только по судебному решению, порядок — по Инструкции, утвержденной приказом МВД России от 01.04.2014 № 199, и ни при каких условиях мероприятие не должно превращаться в обыск до возбуждения уголовного дела. Если эти границы нарушены, полученные материалы можно оспорить как недопустимые доказательства по ст. 75 и ст. 89 УПК РФ, а действия сотрудников — обжаловать прокурору и в суд.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры».

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:

• Наркотики
• Защита по уголовным делам
• Особенности обыска в жилище