Уголовная ответственность за выращивание конопли и продажу наркотических средств при заключении досудебного соглашения

Здравствуйте. У товарища дома находилось оборудование для культивирования конопли. Всего было 24 куста в горшках и 100 граммов сушеных соцветий (вес уточняется так как отправлен на сушку). Он продал 5 граммов знакомым — оказалась контрольная закупка. Положительные характеристики с работы и места жительства у него есть. Подписано Досудебное соглашение. Что ему может грозить в этом случае?

Здравствуйте!

Коротко: описанные действия образуют совокупность трёх преступлений — статьи 231, 228 и 228.1 Уголовного кодекса РФ. Самое строгое из них — сбыт по части 1 статьи 228.1 УК РФ (от 4 до 8 лет). Досудебное соглашение по части 2 статьи 62 УК РФ ограничивает наказание за каждое преступление половиной максимума.

Ниже приведён подробный разбор квалификации каждого эпизода, размеров наркотического средства, правил назначения наказания при досудебном соглашении и тех обстоятельств, на которые защите стоит обратить внимание в первую очередь.

ЧТО ГРОЗИТ ЗА ВЫРАЩИВАНИЕ 24 КУСТОВ КОНОПЛИ?

Выращивание конопли квалифицируется по части 1 статьи 231 УК РФ — незаконное культивирование в крупном размере растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества либо их прекурсоры. Перечень таких растений и крупный размер их культивирования утверждены постановлением Правительства РФ от 27.11.2010 № 934: для растений рода Cannabis (конопля) крупный размер начинается с 20 растений, особо крупный — с 330 растений. Двадцать четыре куста в горшках, таким образом, попадают в крупный размер, и уголовная ответственность по части 1 статьи 231 УК РФ наступает. Наличие оборудования для выращивания на квалификацию само по себе не влияет, но подтверждает умышленный характер деятельности и, кроме того, может быть конфисковано судом как оборудование, использованное при совершении преступления (пункт «г» части 1 статьи 104.1 УК РФ).

Что именно закон понимает под культивированием, разъяснено в пункте 29 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2006 № 14. Это не только посев и выращивание, но и создание специальных условий для посева и выращивания наркосодержащих растений, совершенствование технологии выращивания, выведение новых сортов, повышение урожайности и устойчивости к неблагоприятным метеорологическим условиям. Преступление считается оконченным с момента посева независимо от того, взошли ли растения и какой стадии развития они достигли. Часть 2 статьи 231 УК РФ предусматривает более строгую ответственность — за культивирование в особо крупном размере, а также группой лиц по предварительному сговору или организованной группой; в описанной ситуации эти признаки не просматриваются.

Санкция части 1 статьи 231 УК РФ предусматривает на выбор суда:

• штраф до 300 000 рублей либо в размере заработной платы или иного дохода осуждённого за период до двух лет;
• обязательные работы на срок до 480 часов;
• ограничение свободы на срок до двух лет;
• лишение свободы на срок до двух лет.

Максимальное наказание не превышает двух лет лишения свободы, поэтому по статье 15 УК РФ это преступление небольшой тяжести. Само по себе оно не предопределяет реального лишения свободы — решающее значение в описанной ситуации имеют два других эпизода.

КАК КВАЛИФИЦИРУЮТ 100 ГРАММОВ СУШЁНЫХ СОЦВЕТИЙ КОНОПЛИ?

Здесь важны два обстоятельства: точный вес и цель хранения. Размеры наркотических средств для целей статей 228, 228.1 и 229.1 УК РФ установлены постановлением Правительства РФ от 01.10.2012 № 1002, и именно на них ориентируются суды — на это прямо указывает пункт 4 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2006 № 14. Для каннабиса (марихуаны) количество определяется по массе высушенного вещества, поэтому до получения заключения экспертизы квалификация не является окончательной. Ваша формулировка «вес уточняется, так как отправлен на сушку» это и отражает: цифра 100 граммов лежит ровно на границе между значительным и крупным размером, и итог зависит от того, окажется ли масса высушенного вещества больше 100 граммов или нет.

Второе обстоятельство серьёзнее арифметики. Статья 228 УК РФ карает приобретение и хранение без цели сбыта. Если следствие сочтёт, что соцветия хранились для последующей продажи, эпизод переквалифицируют: согласно пункту 13.2 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2006 № 14, если лицо в целях осуществления умысла на сбыт хранит наркотическое средство, но по не зависящим от него обстоятельствам не передаёт его приобретателю, содеянное образует покушение на незаконный сбыт — часть 3 статьи 30 и соответствующая часть статьи 228.1 УК РФ. Санкции там существенно выше. В пункте 13 того же постановления перечислены обстоятельства, которые могут свидетельствовать об умысле на сбыт: хранение наркотика лицом, которое само его не употребляет, количество (объём), размещение в удобной для передачи расфасовке, наличие договорённости с потребителями. Именно поэтому доводы о хранении для личного потребления, характер расфасовки и результаты медицинского освидетельствования нужно фиксировать с самого начала расследования.

ЧТО ГРОЗИТ ЗА ПРОДАЖУ 5 ГРАММОВ ПРИ КОНТРОЛЬНОЙ ЗАКУПКЕ?

Это самый тяжёлый эпизод. Продажа наркотического средства квалифицируется по статье 228.1 УК РФ. Под незаконным сбытом пункт 13 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2006 № 14 понимает деятельность, направленную на возмездную либо безвозмездную реализацию наркотика другому лицу — продажу, дарение, обмен, уплату долга, дачу взаймы; передача может быть и непосредственной, и через закладку, и путём сообщения приобретателю места хранения. Ответственность по части 1 статьи 228.1 УК РФ наступает независимо от размера, а 5 граммов марихуаны не достигают порога значительного размера (свыше 6 граммов), поэтому квалифицирующие признаки частей 3–5 этой статьи здесь не применяются. Санкция части 1 статьи 228.1 УК РФ — лишение свободы на срок от четырёх до восьми лет с ограничением свободы до одного года либо без такового.

Распространённое заблуждение состоит в том, что при контрольной закупке сбыт «не состоялся», раз наркотик сразу изъяли оперативники. Верховный Суд РФ разъяснил обратное. Согласно пункту 13.1 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2006 № 14, незаконный сбыт считается оконченным с момента выполнения лицом всех необходимых действий по передаче наркотика приобретателю независимо от фактического получения им средства, в том числе когда эти действия совершаются в ходе проверочной закупки или иного оперативно-розыскного мероприятия по Федеральному закону от 12.08.1995 № 144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности». Изъятие наркотика сотрудниками правоохранительных органов из незаконного оборота на квалификацию преступления как оконченного не влияет. Рассчитывать на автоматическую переквалификацию на покушение по этому основанию не следует.

МОЖНО ЛИ ОСПОРИТЬ КОНТРОЛЬНУЮ ЗАКУПКУ КАК ПРОВОКАЦИЮ?

Проверить законность оперативно-розыскного мероприятия защита вправе и должна, но требования к такому доводу строгие. В пункте 14 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2006 № 14 указано, что мероприятие законно, только если оно проводилось для решения задач, определённых статьёй 2 Федерального закона от 12.08.1995 № 144-ФЗ, при наличии оснований и с соблюдением условий, предусмотренных статьями 7 и 8 этого закона. Проверочная закупка может проводиться лишь при наличии у органа сведений об участии конкретного лица в подготовке или совершении противоправного деяния. Результаты мероприятия используются в доказывании, если они получены и переданы следствию или суду в соответствии с требованиями закона и свидетельствуют о наличии у лица умысла на незаконный оборот наркотиков, сформировавшегося независимо от деятельности сотрудников оперативных подразделений.

Отсюда практический вывод: сама по себе контрольная закупка провокацией не является, а довод о провокации работает лишь тогда, когда из материалов дела видно, что умысел на сбыт возник исключительно под воздействием оперативных сотрудников или их доверенного лица. Статья 5 Федерального закона от 12.08.1995 № 144-ФЗ прямо запрещает органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, подстрекать, склонять и побуждать в прямой или косвенной форме к совершению противоправных действий. Проверять нужно основания и постановление о проведении закупки, дату получения первичной информации, содержание переговоров закупщика, а также то, не было ли повторных закупок у одного и того же лица без новых оснований. Признание результатов мероприятия недопустимым доказательством по статье 75 УПК РФ способно изменить объём обвинения, но такой довод требует опоры на материалы дела, а не на общие рассуждения.

ЧТО ДАЁТ ДОСУДЕБНОЕ СОГЛАШЕНИЕ О СОТРУДНИЧЕСТВЕ?

Порядок заключения и реализации досудебного соглашения о сотрудничестве установлен главой 40.1 УПК РФ. Уголовное дело в отношении обвиняемого, с которым такое соглашение заключено, выделяется в отдельное производство (пункт 5 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 28.06.2012 № 16) и рассматривается в особом порядке по статье 317.7 УПК РФ, причём судебное заседание проводится с обязательным участием подсудимого и защитника, а отказ от защитника суд принять не вправе. Главная выгода соглашения — правило части 2 статьи 62 УК РФ: при выполнении условий соглашения, наличии смягчающего обстоятельства, предусмотренного пунктом «и» части 1 статьи 61 УК РФ, и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать половины максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьёй.

Пункт 24 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 28.06.2012 № 16 уточняет важные детали: при наличии совокупности преступлений правила части 2 статьи 62 УК РФ применяются при назначении наказания за каждое из совершённых преступлений; положения части 1 той же статьи при этом не учитываются; на дополнительные виды наказаний эта льгота не распространяется. При установлении исключительных обстоятельств либо при активном содействии подсудимого раскрытию группового преступления суд вправе применить статью 64 УК РФ и назначить наказание ниже низшего предела — это отдельный, не гарантированный, но реально работающий механизм по делам о сбыте.

Обязательства по соглашению нужно исполнять добросовестно и в полном объёме. Последствия их нарушения таковы:

• если подсудимый представил ложные сведения, скрыл существенные обстоятельства либо его содействие свелось лишь к сообщению о собственном участии в преступной деятельности, суд прекращает особый порядок и рассматривает дело в общем порядке (статья 63.1 УК РФ, часть 5 статьи 317.7 УПК РФ, пункт 19 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 28.06.2012 № 16);
• если умышленное сообщение ложных сведений или сокрытие существенных обстоятельств обнаружится уже после вынесения приговора, приговор пересматривается в порядке статьи 317.8 УПК РФ;
• приговор, постановленный по статье 317.7 УПК РФ, нельзя обжаловать по мотиву несоответствия выводов суда фактическим обстоятельствам дела (пункт 27 названного постановления Пленума).

Содействие следствию, которое суд оценивает по части 4 статьи 317.7 УПК РФ, может выражаться в показаниях об обстоятельствах преступления и о соучастниках с указанием их роли, сообщении о других преступлениях, указании очевидцев, мест хранения орудий преступления, выдаче предметов и документов, участии в оперативно-розыскных мероприятиях. Чем конкретнее и проверяемее это содействие, тем весомее оно выглядит в приговоре.

КАК СУД ОПРЕДЕЛИТ ОКОНЧАТЕЛЬНОЕ НАКАЗАНИЕ ПО СОВОКУПНОСТИ?

Незаконное культивирование в крупном размере и последующие хранение либо сбыт полученного наркотического средства квалифицируются по совокупности преступлений — статья 231 УК РФ и соответственно статья 228 или статья 228.1 УК РФ (пункт 30 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2006 № 14). Наказание сначала назначается за каждое преступление отдельно, а затем — по правилам статьи 69 УК РФ. Поскольку среди деяний есть тяжкие (части 1 статьи 228.1 и части 2 статьи 228 УК РФ), поглощение менее строгого наказания более строгим здесь не применяется: окончательное наказание определяется путём частичного или полного сложения по части 3 статьи 69 УК РФ и не может превышать более чем наполовину максимальный срок наказания в виде лишения свободы, предусмотренный за наиболее тяжкое из совершённых преступлений.

Здесь важно не ошибиться в порядке расчёта. Согласно пункту 51 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22.12.2015 № 58, если за каждое преступление наказание назначено с применением статьи 62 УК РФ, предел наказания по совокупности исчисляется от максимального срока за наиболее тяжкое преступление без учёта правил этой статьи. То есть льгота досудебного соглашения снижает наказание за каждый отдельный эпизод, но не уменьшает саму «планку» совокупности. При этом, как указал Пленум, суды в целях справедливости обязаны учитывать при назначении окончательного наказания, что за каждое преступление оно назначено по правилам статьи 62 УК РФ. Конкретный итог зависит от того, какая часть статьи 228 УК РФ будет вменена после экспертизы: если крупный размер (максимум 10 лет) — предел совокупности выше, если значительный (тогда наиболее тяжкое — часть 1 статьи 228.1 УК РФ с максимумом 8 лет) — ниже.

На размер наказания влияют и обычные правила его назначения. По статье 60 УК РФ суд учитывает характер и степень общественной опасности содеянного, личность виновного, влияние наказания на исправление и на условия жизни семьи. Активное способствование раскрытию и расследованию преступления, изобличению других соучастников — смягчающее обстоятельство по пункту «и» части 1 статьи 61 УК РФ, и именно оно является условием применения части 2 статьи 62 УК РФ. Положительные характеристики с работы и места жительства суд вправе признать смягчающими обстоятельствами по части 2 статьи 61 УК РФ. Отдельно следует учитывать конфискацию по статье 104.1 УК РФ: оборудование для выращивания как средство совершения преступления и денежные средства, полученные от продажи наркотика, могут быть обращены в собственность государства.

ЧАСТЫЕ ВОПРОСЫ

Освобождает ли от ответственности добровольная выдача наркотика?

Примечание 1 к статье 228 УК РФ освобождает от уголовной ответственности лицо, добровольно сдавшее наркотические средства и активно способствовавшее раскрытию или пресечению преступлений, изобличению лиц, их совершивших. Но изъятие наркотика при задержании и при производстве следственных действий по его обнаружению и изъятию добровольной сдачей не признаётся. На эпизод сбыта по статье 228.1 УК РФ это примечание вообще не распространяется.

Конфискуют ли оборудование для выращивания и деньги от продажи?

Да, такой риск реален. По пункту «г» части 1 статьи 104.1 УК РФ конфискации подлежат орудия, оборудование или иные средства совершения преступления, принадлежащие обвиняемому. Лампы, вентиляция, гидропонное оборудование, весы и упаковочные материалы попадают в эту категорию. Денежные средства, полученные в результате сбыта наркотических средств, также могут быть конфискованы по статье 104.1 УК РФ.

Обязательно ли участие адвоката при досудебном соглашении?

Обязательно. По части 2 статьи 317.7 УПК РФ судебное заседание проводится с обязательным участием подсудимого и его защитника, и, как разъяснено в пункте 12 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 28.06.2012 № 16, отказ подсудимого от защитника суд принять не может. Само ходатайство о заключении соглашения по статье 317.1 УПК РФ также подаётся через следователя и подписывается защитником.

Что будет, если экспертиза покажет вес больше или меньше 100 граммов?

От этого зависит часть статьи 228 УК РФ и предел наказания по совокупности. Масса высушенного вещества свыше 100 граммов даёт крупный размер и часть 2 статьи 228 УК РФ (от 3 до 10 лет), масса свыше 6 и до 100 граммов включительно — значительный размер и часть 1 (до 3 лет). Заключение эксперта нужно проверять на соблюдение методики высушивания и правил статьи 204 УПК РФ.

КРАТКАЯ СВОДКА: ЧТО ГРОЗИТ И ЧТО РЕШАЕТ ИСХОД

• 24 куста конопли — крупный размер культивирования по постановлению Правительства РФ от 27.11.2010 № 934, ответственность по части 1 статьи 231 УК РФ (до двух лет лишения свободы).
• Размер соцветий определяется по постановлению Правительства РФ от 01.10.2012 № 1002 по массе высушенного вещества: крупный размер начинается свыше 100 граммов — от этого зависит, будет вменена часть 1 или часть 2 статьи 228 УК РФ.
• Продажа 5 граммов в ходе проверочной закупки — оконченный сбыт по части 1 статьи 228.1 УК РФ (от 4 до 8 лет), изъятие наркотика оперативниками квалификацию не меняет (пункт 13.1 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2006 № 14).
• Культивирование и последующие хранение либо сбыт образуют совокупность преступлений (пункт 30 того же постановления); окончательное наказание — по части 3 статьи 69 УК РФ путём сложения.
• Досудебное соглашение ограничивает наказание половиной максимума за каждое преступление (часть 2 статьи 62 УК РФ, пункт 24 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 28.06.2012 № 16), но предел совокупности считается без учёта этой льготы (пункт 51 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22.12.2015 № 58).
• Ложные сведения или сокрытие существенных обстоятельств лишают всех льгот: особый порядок прекращается (статья 63.1 УК РФ, часть 5 статьи 317.7 УПК РФ), а вынесенный приговор пересматривается по статье 317.8 УПК РФ.

Таким образом, вашему товарищу вменят совокупность преступлений по статьям 231, 228 и 228.1 УК РФ, и определяющими для итогового срока будут результаты экспертизы по массе высушенного вещества, добросовестность исполнения обязательств по досудебному соглашению и правильность применения части 2 статьи 62 и части 3 статьи 69 УК РФ. Точный прогноз возможен только после изучения материалов дела, текста соглашения и постановления о проведении проверочной закупки, поэтому защиту следует подключать на всех стадиях процесса — от согласования обязательств по соглашению до проверки заключения эксперта и законности оперативно-розыскного мероприятия.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры».

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

С дополнительной информацией по вопросу Вы можете ознакомиться по указанным ниже ссылкам: 

1. Статья 228 УК РФ о незаконном хранении наркотических средств
2. Статья 228.1 УК РФ о незаконном сбыте наркотических средств
3. Статья 231 УК РФ о культивировании наркосодержащих растений