В рамках уголовного дела необходим биллинг, для доказательства того , что в определенный момент времени человек находился в зоне действия определенной вышки сотового оператора. Следователь не заинтересован в этом. Что сделать? На основании какой статьи можно написать ему ходатайство?

Добрый вечер. В рамках уголовного дела необходим биллинг — для доказательства того, что в определённый момент времени человек находился в зоне действия определённой вышки сотового оператора. Следователь не заинтересован в этом. Что сделать? На основании какой статьи можно написать ему ходатайство?

Здравствуйте!

Коротко: ходатайство о получении биллинга подавайте следователю письменно со ссылкой на ст. 86 и 186.1 УПК РФ. Рассмотреть его обязаны не позднее 3 суток (ст. 121 УПК РФ), а отказ обжалуется прокурору (ст. 124 УПК РФ) или в суд (ст. 125 УПК РФ).

Ниже — подробный разбор того, на какие нормы ссылаться в ходатайстве, что в нём обязательно указать, в какой срок следователь обязан его рассмотреть и куда идти при отказе.

На основании какой статьи заявлять ходатайство о получении биллинга?

Получение сведений о соединениях между абонентами — детализации звонков и СМС, а также данных о базовых станциях, обслуживавших телефон в определённый период, — это самостоятельное следственное действие, предусмотренное ст. 186.1 УПК РФ. Оно проводится на основании судебного решения, которое следователь получает в порядке ст. 165 УПК РФ по собственному постановлению, вынесенному с согласия руководителя следственного органа: такие сведения защищены тайной телефонных переговоров и сообщений (ст. 13 УПК РФ), и напрямую запросить их у оператора связи сторона защиты не может.

Право заявить ходатайство о производстве этого следственного действия есть у подозреваемого, обвиняемого и его защитника — оно закреплено ст. 119 УПК РФ, а как форма реализации права стороны защиты собирать доказательства путём ходатайств — ст. 86 УПК РФ. Именно на эти две статьи и на ст. 186.1 УПК РФ стоит сослаться в тексте обращения к следователю. Подаётся ходатайство письменно тому следователю, в производстве которого находится дело, — порядок его заявления определён ст. 120 УПК РФ.

Что нужно указать в ходатайстве, чтобы следователь не смог отказать формально?

Формальный повод для отказа обычно один — ходатайство сформулировано слишком общо и не даёт следователю понять, зачем нужны сведения. Чтобы этого избежать, в ходатайстве важно указать:

• какие именно сведения запрашиваются — детализация входящих и исходящих соединений (даты, время, продолжительность) и (или) данные о базовых станциях, обслуживавших абонентский номер;
• точный период времени (по возможности — с указанием часа) и абонентский номер, по которому нужны сведения;
• для установления каких обстоятельств по уголовному делу требуется информация — со ссылкой на предмет доказывания по ст. 73 УПК РФ (например, для подтверждения нахождения лица в определённом месте в определённый момент времени);
• ссылку на нормы, дающие право заявить такое ходатайство и регулирующие само следственное действие, — ст. 86, 119 и 186.1 УПК РФ;
• если аналогичное ходатайство уже подавалось и было отклонено — указание на это и возражения по существу мотивов отказа.

Подробнее о том, как оформить обращение к следователю в целом (реквизиты, кому и куда подавать, что приложить), — в материале «Как написать ходатайство по уголовному делу?».

В какой срок следователь обязан рассмотреть ходатайство?

Ходатайство подлежит рассмотрению и разрешению непосредственно после его заявления, а если это невозможно сделать немедленно — не позднее 3 суток со дня заявления (ст. 121 УПК РФ). По итогам рассмотрения следователь выносит постановление о полном или частичном удовлетворении ходатайства либо об отказе в его удовлетворении; согласно ст. 122 УПК РФ отказ обязательно должен быть мотивирован, а само постановление доводится до сведения заявителя. Постановление без указания причин отказа — самостоятельный повод для жалобы.

Куда обжаловать отказ следователя — прокурору, руководителю следственного органа или в суд?

Право обжаловать действия и решения следователя есть у любого участника процесса, чьи интересы они затрагивают, — оно закреплено ст. 123 УПК РФ. Дальше есть два разных, не исключающих друг друга пути.

• Жалоба прокурору или руководителю следственного органа (ст. 124 УПК РФ) — рассматривается в течение 3 суток со дня поступления, в исключительных случаях, требующих дополнительной проверки, — до 10 суток, с обязательным уведомлением заявителя о результатах. Это ведомственный или прокурорский контроль без судебного заседания — путь быстрее, но следователь и прокурор здесь не независимы друг от друга так, как независим суд.
• Жалоба в районный суд по месту производства предварительного расследования (ст. 125 УПК РФ) — подаётся, если постановление следователя способно причинить ущерб конституционным правам участников уголовного судопроизводства или затруднить доступ граждан к правосудию (отказ в истребовании доказательства, способного повлиять на исход дела, обычно подпадает под этот критерий). Жалобу рассматривает судья в судебном заседании с участием заявителя и других заинтересованных лиц, и по её итогам выносится постановление о признании отказа незаконным (необоснованным) либо об оставлении жалобы без удовлетворения.

Обращаться в оба органа одновременно закон не запрещает, но и не обязывает: можно сразу подать жалобу в суд по ст. 125 УПК РФ, не дожидаясь ответа прокурора, а можно сначала использовать более быстрый ведомственный путь и обратиться в суд только при неудаче.

Что делать, если данные о соединениях уже утрачены оператором связи?

Сведения о фактах приёма, передачи и доставки звонков и сообщений (то есть сам биллинг, включая данные о том, какая базовая станция обслуживала телефон) оператор связи обязан хранить в течение трёх лет — п. 1 ч. 1 ст. 64 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи». А вот содержание самих переговоров и сообщений хранится значительно меньше — до шести месяцев. Поэтому, если с интересующего момента прошло больше трёх лет, оператор вправе ответить, что данные уничтожены по истечении срока хранения, и это будет законным основанием отказа. Подробнее о сроках хранения биллинга и о том, как обосновать запрос данных за прошедший период, — в материале «Сколько хранится биллинг?». Если срок ещё не истёк, но близок к истечению, в ходатайстве имеет смысл прямо указать на риск утраты данных и просить рассмотреть его в приоритетном порядке; если данные уже утрачены — местонахождение лица в нужный момент придётся доказывать иными средствами (показаниями свидетелей, записями систем видеонаблюдения, данными геолокации мобильных приложений и т. п.), набор которых определяется конкретными обстоятельствами дела.

Можно ли повторно заявить то же ходатайство в суде, если следствие отказало?

Да. Отказ следователя не лишает сторону защиты права заявить то же по существу ходатайство на последующих стадиях процесса, в том числе в судебном заседании при рассмотрении дела по существу: согласно ст. 271 УПК РФ суд обязан рассмотреть заявленное стороной ходатайство об истребовании доказательств, а сам по себе прежний отказ следователя не может быть единственным основанием отклонить его судом. Это следует из принципов состязательности и равноправия сторон (ст. 15 и 244 УПК РФ): защита вправе представлять суду доказательства своей позиции наравне с обвинением.

Частые вопросы

Может ли следователь отказать в ходатайстве без объяснения причин?

Нет. Постановление об отказе в удовлетворении ходатайства в силу ст. 122 УПК РФ обязательно должно быть мотивированным — отсутствие в нём причин отказа само по себе может служить основанием для жалобы по ст. 124 или 125 УПК РФ.

Кто вправе запросить биллинг по уголовному делу, кроме следователя?

В зависимости от стадии производства такой запрос вправе инициировать также дознаватель, прокурор и суд (ст. 186.1 УПК РФ). Сторона защиты не запрашивает эти сведения у оператора напрямую, а ходатайствует об этом перед должностным лицом или судом, в производстве которого находится дело.

Может ли адвокат сам, минуя следователя, запросить биллинг у оператора связи?

Нет. Получение информации о соединениях между абонентами требует судебного решения (ст. 186.1, 165 УПК РФ), поэтому напрямую истребовать такие сведения у оператора адвокат не может — только заявить ходатайство перед следователем, дознавателем или судом.

Что делать, если суд тоже отказал в ходатайстве об истребовании биллинга?

Отказ суда первой инстанции фиксируется в протоколе судебного заседания и может быть указан в апелляционной жалобе на приговор как довод о нарушении права на защиту — если непринятые доказательства могли повлиять на исход дела.

Нужно ли платить оператору связи за предоставление биллинга по запросу следствия?

Нет, сведения предоставляются оператором связи бесплатно — это его обязанность перед государственным органом, обратившимся в порядке ст. 186.1 УПК РФ, а не платная услуга по договору с абонентом.

Краткая сводка: как добиться получения биллинга по уголовному делу

• Право заявлять ходатайства о собирании доказательств, включая биллинг, закреплено ст. 86 и 119 УПК РФ.
• Само получение сведений о соединениях между абонентами — отдельное следственное действие по ст. 186.1 УПК РФ, требующее судебного решения (ст. 165 УПК РФ).
• Следователь обязан рассмотреть ходатайство немедленно либо не позднее 3 суток и вынести мотивированное постановление (ст. 121, 122 УПК РФ).
• Отказ обжалуется прокурору или руководителю следственного органа (ст. 124 УПК РФ) либо в районный суд (ст. 125 УПК РФ) — способы можно применить последовательно или сразу выбрать судебный.
• Биллинг оператор связи хранит три года (п. 1 ч. 1 ст. 64 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи») — запрос имеет смысл направлять как можно раньше.
• Отклонённое на следствии ходатайство можно повторно заявить в суде при рассмотрении дела по существу (ст. 271 УПК РФ).

Таким образом, чтобы следствие запросило биллинг, ходатайство нужно оформить письменно со ссылкой на ст. 86, 119 и 186.1 УПК РФ, точно указав, какие сведения и для доказывания каких обстоятельств требуются; немотивированный или просроченный (ст. 121 УПК РФ) отказ обжалуется прокурору или руководителю следственного органа (ст. 124 УПК РФ) либо в суд (ст. 125 УПК РФ), а при повторном отказе то же ходатайство можно заявить уже в судебном заседании (ст. 271 УПК РФ).

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры».

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:

• Защита по уголовным делам