В России нет M&A-права: что это значит для покупателей и продавцов бизнеса

Коротко: в России нет отдельного закона о слияниях и поглощениях — такие сделки регулируются общими нормами Гражданского кодекса РФ, законами об акционерных обществах и об ООО, а также антимонопольным законодательством. Для покупателя и продавца это означает, что защита строится не на специальном правовом режиме, а на том, насколько грамотно договор использует доступные гражданско-правовые конструкции и насколько тщательно проведена проверка актива перед сделкой.

Ниже приведён подробный разбор того, что на практике заменяет «M&A-право» в России и что это значит для сторон сделки по продаже бизнеса.

Что значит «в России нет M&A-права»?

Речь не о том, что сделки по покупке и продаже бизнеса в России никак не регулируются — а о том, что нет единого специального закона, который задавал бы для них целостный правовой режим, как это принято в некоторых других юрисдикциях. Вместо этого сделка купли-продажи доли, акций или имущественного комплекса компании собирается из нескольких самостоятельных правовых блоков: общих положений Гражданского кодекса РФ о сделках и договоре купли-продажи, специальных норм законов об акционерных обществах и об обществах с ограниченной ответственностью, антимонопольного контроля, а для отдельных отраслей — и правил контроля иностранных инвестиций в стратегические компании. Из-за этого структурирование сделки в России требует куда более внимательной работы с договором, чем в юрисдикциях с развитым специальным M&A-регулированием.

Какие инструменты Гражданского кодекса РФ выполняют роль «M&A-права»?

Реформа Гражданского кодекса РФ 2015 года ввела в общую часть обязательственного права несколько конструкций, которые с тех пор фактически выполняют роль инструментов M&A-сделок, привычных по зарубежным правопорядкам:

• заверения об обстоятельствах — возможность стороны дать гарантии о фактах, имеющих значение для сделки, с ответственностью за их недостоверность (статья 431.2 Гражданского кодекса РФ);
• возмещение потерь, возникших при наступлении определённых в договоре обстоятельств, — аналог индемнити, не зависящий от наличия нарушения договора (статья 406.1 Гражданского кодекса РФ);
• опцион на заключение договора и опционный договор — инструменты для отложенных сделок, колл- и пут-опционов между партнёрами (статьи 429.2 и 429.3 Гражданского кодекса РФ);
• обусловленное исполнение обязательства — возможность поставить исполнение в зависимость от совершения действий или наступления событий, в том числе зависящих от воли одной из сторон (статья 327.1 Гражданского кодекса РФ).

Эти нормы не образуют единого «M&A-кодекса», но дают сторонам достаточную гибкость, чтобы договором распределить риски сделки так, как это обычно делают специальные механизмы в других правопорядках — если стороны и их юристы умеют этими инструментами пользоваться.

Какой государственный контроль проходит сделка по продаже бизнеса?

Сделки с акциями, долями и имуществом коммерческих организаций выше установленных законом пороговых значений требуют предварительного согласия антимонопольного органа (статья 28 Федерального закона «О защите конкуренции»); часть сделок может проходить и в уведомительном порядке — с последующим сообщением антимонопольному органу уже после совершения сделки. Отдельный, более строгий контроль установлен для сделок с компаниями, имеющими стратегическое значение для обороны и безопасности государства, где иностранному инвестору может потребоваться согласие правительственной комиссии по контролю за иностранными инвестициями.

Как изменилась практика сделок за последние годы?

С 2022 года практика структурирования сделок заметно сместилась. Классические объёмные заверения продавца о состоянии бизнеса и условия о возмещении потерь стали встречаться намного реже — во многом из-за того, что судебные споры за рубежом стали сложнее, а уходящие из российских активов иностранные продавцы заинтересованы в быстром и окончательном выходе, а не в сохранении договорных рисков. Центр внимания сторон переместился с содержательных гарантий на механику закрытия сделки: синхронизацию платежа и перехода прав, участие нотариуса при продаже доли в ООО, предварительное согласование банковских платежей. Опционы на обратную покупку доли или акций при этом встречаются часто, и нередко стороны выбирают для них именно российское право — оно даёт больше автоматизма в реализации, чем иностранные правопорядки.

Что это означает для покупателя бизнеса?

Раз рассчитывать на развёрнутые гарантии продавца и последующее возмещение потерь на практике стало сложнее, комплексная юридическая и финансовая проверка актива до подписания договора приобретает решающее значение — это едва ли не единственный надёжный способ оценить реальные риски сделки, а не формальность для переговоров о цене. Там, где заверения и возмещение потерь всё же включаются в договор, их стоит формулировать максимально конкретно, с точной привязкой к проверенным фактам, а не общими фразами — иначе ссылаться на статьи 431.2 и 406.1 Гражданского кодекса РФ в споре будет сложно.

Что это означает для продавца бизнеса?

Для продавца текущая практика в чём-то выгоднее: от него реже требуют широких гарантий и готовности отвечать за состояние бизнеса долгое время после закрытия сделки. Но это не избавляет от необходимости тщательно проработать механику расчётов — особенно при продаже доли в ООО, где обязательно участвует нотариус, а стороны вынуждены заранее договариваться о порядке и подтверждении оплаты, чтобы не оказаться в ситуации взаимной блокировки платежа и передачи прав.

Частые вопросы

Можно ли полностью отказаться от заверений продавца в договоре?

Формально можно, но тогда покупателю придётся полагаться только на общие нормы Гражданского кодекса РФ о качестве передаваемого товара и результаты собственной проверки — это заметно ослабляет его позицию в случае спора после закрытия сделки.

Нужно ли согласие антимонопольного органа на любую сделку по покупке бизнеса?

Нет, обязательное предварительное согласование требуется только при превышении установленных законом пороговых значений по активам или выручке участников сделки — конкретные показатели стоит сверять с действующей редакцией закона перед структурированием сделки.

Что делать, если контрагент по сделке — иностранная компания?

Дополнительно стоит оценить, не относится ли компания к стратегическим отраслям, требующим согласия правительственной комиссии по контролю за иностранными инвестициями, а также заранее продумать применимое право и порядок разрешения споров с учётом сложностей судебных процессов за рубежом.

Краткая сводка: M&A-сделки в России без специального закона

• Единого закона о слияниях и поглощениях в России нет — сделки регулируются ГК РФ, законами об АО и ООО и антимонопольным законодательством.
• Роль специальных M&A-инструментов выполняют заверения об обстоятельствах (ст. 431.2 ГК РФ), возмещение потерь (ст. 406.1 ГК РФ), опционы (ст. 429.2, 429.3 ГК РФ) и обусловленное исполнение (ст. 327.1 ГК РФ).
• Крупные сделки с акциями, долями и имуществом требуют согласия антимонопольного органа (ст. 28 Закона «О защите конкуренции»).
• После 2022 года объёмные гарантии продавца стали редкими — акцент сместился на механику закрытия сделки.
• Due diligence перед сделкой стал практически единственным надёжным способом оценить риски для покупателя.

Таким образом, отсутствие в России специального M&A-закона не означает отсутствие защиты сторон сделки — оно означает, что эта защита целиком зависит от качества договора, грамотного использования инструментов Гражданского кодекса РФ и тщательности проверки бизнеса до подписания.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры». (Ю)

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:

• Профессиональные корпоративные юристы
• Корпоративный адвокат