Я нахожусь в браке формально, но живу с другим человеком, родила ребёнка. Как мне теперь записать в свидетельство о рождении отцом гражданского супруга?

Я нахожусь в браке формально, но живу с другим человеком, родила ребёнка. Как мне теперь записать в свидетельство о рождении отцом гражданского супруга?

Адвокат Антонов А.П.

Здравствуйте!

Коротко: пока брак не расторгнут, орган ЗАГС обязан записать отцом ребёнка Вашего супруга — это презумпция пункта 2 статьи 48 Семейного кодекса РФ. Записать фактического отца можно только после суда: отцовство оспаривается в судебном порядке по правилам статьи 52 Семейного кодекса РФ.

Ниже приведен подробный разбор правовых норм, исключений и практических вариантов.

Почему отцом ребёнка записывают мужа, а не фактического отца?

Закон исходит из того, что ребёнок, рождённый женщиной, состоящей в браке, происходит от её мужа. Согласно пункту 2 статьи 48 Семейного кодекса РФ, если ребёнок родился от лиц, состоящих в браке между собой, а также в течение трёхсот дней с момента расторжения брака, признания его недействительным или с момента смерти супруга матери, отцом ребёнка признаётся супруг (бывший супруг) матери, если не доказано иное. Отцовство супруга удостоверяется записью об их браке — никаких дополнительных заявлений от него не требуется. Тот же порядок закреплён в статье 17 Федерального закона от 15.11.1997 № 143-ФЗ «Об актах гражданского состояния»: сведения об отце вносятся в запись акта о рождении на основании свидетельства о браке родителей. Фактическое раздельное проживание, новая семья и даже согласие всех взрослых на эту работу органа ЗАГС не влияют: сотрудник ЗАГС не оценивает, кто биологический отец, он применяет правило закона.

Правило трёхсот дней часто становится неожиданностью для женщин, которые давно живут отдельно от мужа. Подробный разбор этой ситуации мы приводили в материале «300 дней после развода: почему в документах ребёнка оказался бывший супруг и как это исправить».

Можно ли записать фактического отца без суда?

Внесудебный путь существует, но он открыт только тогда, когда презумпция отцовства супруга уже не работает. Отцовство лица, не состоящего в браке с матерью ребёнка, устанавливается подачей в орган ЗАГС совместного заявления отца и матери — это пункт 3 статьи 48 Семейного кодекса РФ и статья 50 Федерального закона от 15.11.1997 № 143-ФЗ. Заявление можно подать одновременно с регистрацией рождения ребёнка или позже, в том числе через портал государственных услуг.

Совместное заявление примут, если выполнено одно из условий:

• мать на день рождения ребёнка в браке не состояла;
• брак расторгнут или признан недействительным, супруг умер — и с этого момента до рождения ребёнка прошло более трёхсот дней;
• сведения об отце в записи акта о рождении отсутствуют либо ранее внесены по заявлению матери;
• ребёнок достиг совершеннолетия — тогда установление отцовства допускается только с его согласия (пункт 4 статьи 48 Семейного кодекса РФ).

Если же брак формально сохраняется и отцом уже записан Ваш супруг, орган ЗАГС не вправе заменить эту запись по заявлению заинтересованных лиц. Пункт 1 статьи 69 Федерального закона от 15.11.1997 № 143-ФЗ прямо говорит: при наличии спора между заинтересованными лицами изменения в запись акта гражданского состояния вносятся только на основании решения суда. Поэтому даже полное согласие мужа, фактического отца и Ваше собственное само по себе запись не изменит — нужен судебный акт.

Кто вправе оспорить отцовство и как проходит суд?

Запись родителей в книге записей рождений может быть оспорена только в судебном порядке. Пункт 1 статьи 52 Семейного кодекса РФ называет круг лиц, которым принадлежит это право:

• лицо, записанное отцом или матерью ребёнка (в Вашем случае — супруг);
• лицо, фактически являющееся отцом или матерью ребёнка, — то есть Ваш гражданский супруг;
• сам ребёнок по достижении совершеннолетия;
• опекун (попечитель) ребёнка;
• опекун родителя, признанного судом недееспособным.

В пункте 25 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 16.05.2017 № 16 «О применении судами законодательства при рассмотрении дел, связанных с установлением происхождения детей» подчёркнуто, что этот перечень является исчерпывающим и расширительному толкованию не подлежит. Обратите внимание: мать ребёнка в списке отдельно не названа, поэтому иск обычно предъявляет либо записанный отцом супруг, либо фактический отец ребёнка, а мать участвует в деле как ответчик или третье лицо. Оспаривание возможно и после смерти лица, записанного отцом, и в случае, когда оно лишено родительских прав, — на это указывает пункт 26 того же постановления.

Практичнее всего заявить в одном производстве сразу два требования: об исключении сведений о супруге как об отце и об установлении отцовства фактического отца (статья 49 Семейного кодекса РФ). Тогда суд одним решением закроет обе задачи, и ребёнок не останется в промежуточном состоянии «отца в документах нет». По желанию к ним можно присоединить требование о взыскании алиментов.

Дела этой категории суд не может закончить «по договорённости». Согласно пункту 28 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 16.05.2017 № 16, решение не может быть основано исключительно на признании иска матерью или опекуном ребёнка, а утверждение мирового соглашения по таким делам недопустимо. Суд обязан установить действительное происхождение ребёнка. Если будет доказано, что записанный отцом мужчина биологическим отцом не является, иск удовлетворяется; в исключительных случаях суд вправе отказать, учитывая интересы ребёнка и сложившиеся между ним и записанным отцом устойчивые семейные отношения (пункт 29 постановления). Отдельное ограничение установлено пунктом 2 статьи 52 Семейного кодекса РФ, но оно касается мужчины, записанного отцом по совместному заявлению на основании пункта 2 статьи 51 Семейного кодекса РФ: он не может ссылаться на то, что не является биологическим отцом, если знал об этом в момент записи. К записи супруга по презумпции брака это ограничение не относится. Сроков давности для такого иска закон не устанавливает: на требования, вытекающие из семейных отношений, исковая давность по общему правилу не распространяется (статья 9 Семейного кодекса РФ).

Обязательна ли генетическая экспертиза и какие ещё доказательства нужны?

Молекулярно-генетическая экспертиза — самое сильное, но не единственное доказательство. В пункте 20 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 16.05.2017 № 16 разъяснено, что суд вправе назначить экспертизу, в том числе молекулярно-генетическую, позволяющую установить отцовство с высокой степенью точности, однако заключение эксперта не имеет для суда заранее установленной силы и оценивается в совокупности с другими имеющимися в деле доказательствами. Поэтому в дело обычно представляют:

• свидетельство о рождении ребёнка и свидетельство о заключении брака;
• доказательства раздельного проживания с супругом в период зачатия — договор найма жилья, справки о регистрации, показания свидетелей;
• доказательства совместной жизни с фактическим отцом: переписка, фотографии, общие платежи, совместные поездки;
• медицинские документы о сроке беременности и о родах;
• заключение судебной молекулярно-генетической экспертизы.

Если сторона уклоняется от экспертизы, суд вправе на основании части 3 статьи 79 Гражданского процессуального кодекса РФ признать факт, для выяснения которого экспертиза назначалась, установленным или опровергнутым. Но, как отмечено в пункте 21 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 16.05.2017 № 16, применить это правило можно, лишь проверив, не было ли у стороны объективных препятствий, разъяснив ей последствия и обсудив возможность нового срока проведения исследования. О самой процедуре назначения исследования мы подробно писали в материале «Генетическая экспертиза по делам об установлении отцовства».

В какой суд подавать иск и какая госпошлина?

Споры о происхождении детей мировому судье не подсудны: их рассматривает районный суд как суд первой инстанции по гражданским делам (статья 24 Гражданского процессуального кодекса РФ). По общему правилу иск предъявляется по месту жительства ответчика (статья 28 Гражданского процессуального кодекса РФ). Если Вы одновременно заявляете требование об установлении отцовства фактического отца или о взыскании алиментов, иск можно подать и по своему месту жительства — такую возможность даёт часть 3 статьи 29 Гражданского процессуального кодекса РФ. Как выбрать суд в спорной ситуации, разобрано в материале «Где подать иск об оспаривании отцовства: как выбрать правильный суд?».

Требование об оспаривании отцовства носит неимущественный характер, поэтому госпошлина для гражданина составляет 3 000 рублей (подпункт 3 пункта 1 статьи 333.19 Налогового кодекса РФ). Если к иску присоединено требование о взыскании алиментов, от госпошлины по нему истец освобождён на основании статьи 333.36 Налогового кодекса РФ. Расходы на экспертизу распределяются по правилам статьи 98 Гражданского процессуального кодекса РФ — со стороны, проигравшей спор.

Как внести изменения в запись акта о рождении после решения суда?

Решение суда само по себе документы ребёнка не меняет — новое свидетельство о рождении выдаёт орган ЗАГС. Порядок такой:

1. Дождитесь вступления решения в законную силу и получите его копию с отметкой суда.
2. Обратитесь в орган ЗАГС по месту хранения записи акта о рождении ребёнка либо по месту жительства. Основанием для регистрации установления отцовства служит решение суда (статья 54 Федерального закона от 15.11.1997 № 143-ФЗ), а для изменения записи — решение суда и запись акта об установлении отцовства (пункт 2 статьи 69 того же закона).
3. Приложите к заявлению паспорт, свидетельство о рождении ребёнка, подлежащее обмену, и документы, подтверждающие основание для изменения (статья 71 Федерального закона от 15.11.1997 № 143-ФЗ).
4. Уплатите госпошлину: за государственную регистрацию установления отцовства, включая выдачу свидетельства, — 350 рублей, за внесение исправлений и изменений в записи актов гражданского состояния с выдачей свидетельств — 700 рублей (пункт 1 статьи 333.26 Налогового кодекса РФ).
5. Дождитесь рассмотрения заявления. Срок — один месяц со дня поступления; при уважительных причинах руководитель органа ЗАГС вправе продлить его не более чем на два месяца (статья 72 Федерального закона от 15.11.1997 № 143-ФЗ).
6. Получите новое свидетельство о рождении: на основании записи акта об установлении отцовства сведения об отце вносятся в запись акта о рождении ребёнка (статья 57 Федерального закона от 15.11.1997 № 143-ФЗ).

Если орган ЗАГС откажет во внесении изменений, отказ можно обжаловать. Когда спора о праве нет, заявление о внесении исправлений или изменений в запись акта гражданского состояния рассматривается судом в порядке особого производства по правилам главы 36 Гражданского процессуального кодекса РФ — такое заявление подаётся по месту жительства заявителя (статья 307 Гражданского процессуального кодекса РФ).

Частые вопросы

Изменятся ли фамилия и отчество ребёнка после установления отцовства?

Да, это возможно. При внесении сведений об отце в запись акта о рождении одновременно решается вопрос о фамилии, имени и отчестве ребёнка (статья 57 Федерального закона от 15.11.1997 № 143-ФЗ). Фамилия ребёнка определяется фамилией родителей, а отчество — именем отца (статья 58 Семейного кодекса РФ). Ребёнку старше десяти лет изменения вносятся только с его согласия.

Нужно ли сначала расторгнуть брак?

Для уже родившегося ребёнка развод ничего не изменит: запись об отце сделана по презумпции пункта 2 статьи 48 Семейного кодекса РФ и снимается только судом. Расторжение брака имеет значение на будущее: если следующий ребёнок родится позднее чем через триста дней после прекращения брака, презумпция применяться не будет и отцовство можно оформить совместным заявлением в органе ЗАГС.

Что будет с алиментами, которые платил супруг?

После вступления решения суда в силу сведения о нём исключаются из записи акта о рождении, и обязанность содержать ребёнка на будущее прекращается. Выплаченные ранее суммы обратно, как правило, не взыскиваются: обратное взыскание алиментов допускается лишь в случаях, прямо названных в статье 116 Семейного кодекса РФ. Алименты с фактического отца взыскиваются после установления его отцовства.

А если ребёнок уже взрослый?

Оспорить запись вправе и сам ребёнок по достижении совершеннолетия (пункт 1 статьи 52 Семейного кодекса РФ). При этом установление отцовства в отношении лица, достигшего восемнадцати лет, допускается только с его согласия (пункт 4 статьи 48 Семейного кодекса РФ). Исковая давность на такие требования по общему правилу не распространяется (статья 9 Семейного кодекса РФ).

Можно ли обойтись без участия супруга в деле?

Нет. Мужчина, записанный отцом, — обязательный участник спора: решение затрагивает его права и обязанности. Он может признать иск, но, как указано в пункте 28 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 16.05.2017 № 16, одно лишь признание не освобождает суд от установления действительного происхождения ребёнка и мировое соглашение по делу не утверждается.

Краткая сводка: как записать отцом фактического отца ребёнка

• Пока брак зарегистрирован, отцом ребёнка признаётся супруг матери; та же презумпция действует триста дней после расторжения брака, признания его недействительным или смерти супруга (пункт 2 статьи 48 Семейного кодекса РФ, статья 17 Федерального закона от 15.11.1997 № 143-ФЗ).
• Совместное заявление матери и фактического отца орган ЗАГС примет только там, где презумпция не действует (пункт 3 статьи 48 Семейного кодекса РФ, статья 50 Федерального закона от 15.11.1997 № 143-ФЗ).
• Существующая запись об отце оспаривается исключительно в судебном порядке, круг истцов закрытый (пункт 1 статьи 52 Семейного кодекса РФ, пункт 25 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 16.05.2017 № 16).
• Разумно соединить в одном иске оспаривание отцовства супруга и установление отцовства фактического отца (статья 49 Семейного кодекса РФ); мировое соглашение по делу недопустимо (пункт 28 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 16.05.2017 № 16).
• Генетическая экспертиза оценивается наравне с другими доказательствами, а уклонение от неё может обернуться признанием факта установленным (пункты 20 и 21 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 16.05.2017 № 16, часть 3 статьи 79 Гражданского процессуального кодекса РФ).
• По решению суда орган ЗАГС вносит изменения в запись акта о рождении и выдаёт новое свидетельство; заявление рассматривается в месячный срок (статьи 54, 57, 69, 71 и 72 Федерального закона от 15.11.1997 № 143-ФЗ).

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры».

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:

• Оспаривание отцовства
• Юристы по семейному праву