Продажа 100% доли в уставном капитале ООО единственным участником проходит только через нотариуса: сделка подлежит обязательному нотариальному удостоверению, а без него договор считается ничтожным. Право собственности на долю переходит к покупателю не с момента подписания договора и не с момента оплаты, а с момента удостоверения сделки у нотариуса — именно он же в течение установленного срока сам направляет сведения об изменении состава участников в регистрирующий орган. Ниже приведен подробный разбор правовых норм, исключений и практических вариантов.
Нотариальное удостоверение сделки: обязательное правило и последствия его нарушения
Порядок отчуждения доли в уставном капитале ООО регулирует статья 21 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью». Если единственный участник продает всю свою долю целиком, преимущественное право покупки других участников (характерное для продажи части доли при нескольких участниках) применить не к кому — оно попросту не возникает, так как второго участника у общества нет. Но требование о форме сделки действует в любом случае: согласно пункту 11 статьи 21 указанного закона сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, подлежит нотариальному удостоверению путем составления одного документа, подписанного сторонами. Несоблюдение нотариальной формы влечет недействительность сделки.
Это правило последовательно подтверждает и Верховный Суд РФ. В определении Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда РФ от 18.12.2018 № 306-ЭС18-6807 по делу № А55-8181/2016 (Арбитражный суд Самарской области) суд отказал в удовлетворении требований именно потому, что «сделка по отчуждению доли, принадлежащей участнику, подлежала нотариальному удостоверению, однако доказательств совершения таких действий истцом представлено не было». Суд прямо указал, что «согласно пункту 11 статьи 21 Закона № 14-ФЗ сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, подлежит нотариальному удостоверению путем составления одного документа, подписанного сторонами. Несоблюдение нотариальной формы влечет за собой недействительность этой сделки». Из этого дела также видно: подписанный «предварительный договор» или соглашение о намерениях без нотариуса не заменяют основной договор и не создают у покупателя права требовать передачи доли в судебном порядке, если он не был удостоверен нотариально в установленных законом случаях.
Пакет документов и порядок оформления сделки у нотариуса
Перед визитом к нотариусу продавцу и покупателю нужно подготовить: устав общества (действующую редакцию), выписку из ЕГРЮЛ (нотариус, как правило, запрашивает актуальную выписку самостоятельно), документ, подтверждающий полномочия продавца на долю (решение единственного участника об учреждении общества, договор об отчуждении доли предыдущему собственнику или иной правоустанавливающий документ), документ об оплате доли в уставном капитале при учреждении общества, согласие супруга на продажу доли, если она приобреталась в браке и является совместно нажитым имуществом (нотариально удостоверенное), а для покупателя — юридического лица дополнительно понадобятся учредительные документы и решение уполномоченного органа об одобрении сделки, если это требуется его уставом. Нотариус проверяет полномочия продавца, отсутствие обременений доли (залога, ареста) по данным ЕГРЮЛ и реестра уведомлений о залоге, а также разъясняет сторонам правовые последствия сделки.
Договор купли-продажи доли оформляется единым документом, который подписывают обе стороны в присутствии нотариуса; нотариус удостоверяет подлинность подписей и одновременно факт совершения сделки. Отдельно оформлять акт приема-передачи доли не требуется — правовое значение имеет сам факт нотариального удостоверения договора. Расходы на услуги нотариуса (нотариальный тариф и плата за правовую и техническую работу) стороны, как правило, распределяют по договоренности; закон не относит их однозначно на одну из сторон.
Момент перехода доли к покупателю и уведомление регистрирующего органа
Доля переходит к приобретателю не в момент подписания договора и не в момент оплаты, а с момента нотариального удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли в уставном капитале общества. С этого момента покупатель становится участником общества и вправе осуществлять права участника — например, участвовать в общих собраниях и получать распределяемую прибыль (если иное не предусмотрено договором в части прибыли за прошедший период). Направлять в общество отдельное уведомление о состоявшейся уступке продавцу или покупателю не нужно — эту функцию исполняет нотариус.
Именно нотариус, удостоверивший сделку, обязан не позднее двух рабочих дней со дня удостоверения направить в регистрирующий орган заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ в связи со сменой участника общества — в электронной форме, подписанное усиленной квалифицированной электронной подписью. Стороны сделки своим соглашением вправе установить иной порядок подачи заявления (в том числе через нотариуса иным способом), но по умолчанию именно нотариус берет эту обязанность на себя, и заявителю — новому единственному участнику — самому в налоговую обращаться не нужно. После внесения записи в ЕГРЮЛ сведения о новом участнике становятся общедоступными; проверить факт регистрации можно по выписке из реестра.
Налоговые последствия продажи доли для продавца
Если долю продает физическое лицо, доход от продажи облагается налогом на доходы физических лиц по статье 209 Налогового кодекса РФ — доход от реализации доли в уставном капитале российской организации относится к доходам от источников в России. Продавец-резидент вправе применить имущественный налоговый вычет или уменьшить доход на документально подтвержденные расходы по приобретению доли по правилам статьи 220 Налогового кодекса РФ. Отдельно закон предусматривает льготную ставку 0% при непрерывном владении долей более пяти лет по правилам статьи 284.2 Налогового кодекса РФ — но точный набор условий для конкретного случая (дата и способ приобретения доли, отсутствие в течение периода владения преобладающей доли недвижимого имущества в активах общества) стоит проверять отдельно. Ставка НДФЛ для налоговых резидентов РФ определяется статьей 224 Налогового кодекса РФ и зависит от совокупного размера дохода за год.
Если продавцом является юридическое лицо, доход от продажи доли включается в налоговую базу по налогу на прибыль организаций: доходы от реализации имущественных прав, к которым относится доля в уставном капитале, уменьшаются на цену приобретения этой доли и расходы, связанные с ее приобретением и реализацией. Ставка налога на прибыль определяется статьей 284 Налогового кодекса РФ. Если общество применяет упрощенную систему налогообложения, доход от продажи доли включается в налоговую базу по УСН в общем порядке — как доход от реализации имущественного права. Продавцу целесообразно заранее произвести расчет налоговой нагрузки по обоим возможным сценариям (продажа участником-физлицом либо участником-юрлицом), поскольку разница в эффективной ставке может быть значительной.
Продажа доли иностранному лицу, риски и типичные ошибки
Продажа 100% доли иностранному гражданину или иностранной компании в общем случае проходит по тем же правилам: нотариальное удостоверение сделки обязательно, порядок перехода доли и уведомления регистрирующего органа не меняется. Дополнительно нужно учитывать: во-первых, расчеты по сделке с иностранным контрагентом подпадают под требования валютного контроля — платеж проводится через уполномоченный банк с представлением документов по сделке; во-вторых, если общество ведет деятельность, имеющую стратегическое значение для обороны страны и безопасности государства (перечень таких видов деятельности закреплен отдельным федеральным законом), сделка по приобретению контроля иностранным инвестором может потребовать предварительного согласования; для большинства обычных ООО (розница, услуги, консалтинг и т.п.) такое согласование не требуется. В любом случае перед сделкой с иностранным покупателем стоит отдельно проверить, не относится ли деятельность конкретного общества к перечню стратегических.
Типичные ошибки, из-за которых сделки по продаже 100% доли впоследствии оспариваются или срываются на регистрации: продажа доли без согласия супруга, если доля приобреталась в браке, — такую сделку супруг вправе оспорить; наличие непогашенной задолженности общества перед кредиторами, о которой покупатель не был поставлен в известность, — формально это не блокирует саму сделку по отчуждению доли, но существенно влияет на реальную стоимость бизнеса и порождает споры между сторонами уже после сделки; наличие действующих поручительств, которые единственный участник или общество предоставили по обязательствам третьих лиц (в том числе личные поручительства бывшего участника по кредитам общества) — они не прекращаются автоматически со сменой участника и требуют отдельного оформления перевода долга или получения согласия кредитора на освобождение поручителя; расхождение между номинальной и действительной стоимостью доли — цена в договоре определяется соглашением сторон и не обязана совпадать с номинальной стоимостью или величиной чистых активов общества, но если стороны хотят подтвердить рыночность цены (например, для целей налогового учета), потребуется независимая оценка; наконец — попытка обойтись без нотариуса «по доверенности» или составить только предварительный договор в простой письменной форме: как показывает практика Верховного Суда РФ, такая сделка ничтожна, а требование о понуждении к ее заключению суд не удовлетворит.
Краткая сводка
Продажа 100% доли в уставном капитале ООО единственным участником оформляется единым нотариально удостоверенным договором (п. 11 ст. 21 Закона № 14-ФЗ); без удостоверения сделка ничтожна, что подтверждено определением Верховного Суда РФ от 18.12.2018 № 306-ЭС18-6807. Доля переходит к покупателю в момент удостоверения сделки, а не в момент подписания или оплаты, а сведения в ЕГРЮЛ вносит по заявлению нотариуса не позднее двух рабочих дней сам нотариус — обращаться в налоговую отдельно не требуется. Продавцу — физическому лицу нужно учитывать НДФЛ с правом на вычет расходов на приобретение доли, продавцу-организации — налог на прибыль с той же логикой уменьшения дохода на расходы. Продажа иностранному покупателю проходит по общим правилам с поправкой на валютный контроль расчетов и, для отдельных видов деятельности, на процедуру согласования сделки.
Таким образом, перед продажей 100% доли в уставном капитале ООО стоит заранее подготовить полный пакет документов, проверить отсутствие обременений доли и непогашенных поручительств, определить применимый налоговый режим для продавца и в любом случае обращаться к нотариусу — только нотариальное удостоверение сделки делает переход доли законным и защищает интересы обеих сторон.
С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры». (Б-Ю)
Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.
Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:
Доверьте нам решение своей проблемы
Наша главная цель — помощь клиентам в решении существующих проблем и их профилактика в будущем.
Оставьте заявку на консультацию, чтобы убедиться в этом лично!
Мы работаем по всей России. Укажите Ваш город в комментарии
