Что учитывается при экспертизе — масса сухой конопли или масса содержащегося в ней ТГК?

Здравствуйте, на экспертизе взвешивают количество сухой конопли или вес ТГК?

Добрый день!

Коротко: При экспертизе высушенной конопли за размер берут массу всего растительного вещества, содержащего тетрагидроканнабинол (ТГК), а не массу чистого ТГК. Эта масса сопоставляется с размерами постановления Правительства РФ от 01.10.2012 № 1002 для целей статьи 228 УК РФ.

Ниже приведен подробный разбор правовых норм, исключений и практических вариантов.

Что именно взвешивают на экспертизе — растительную массу или чистый ТГК?

При производстве судебной экспертизы по уголовному делу о незаконном обороте наркотических средств эксперт решает два самостоятельных вопроса: относится ли поступивший объект к наркотическому средству и каково его количество. По объектам растительного происхождения, изъятым в виде высушенных фрагментов конопли, за количество наркотического средства принимается масса всего изъятого растительного вещества при условии, что в нём выявлен тетрагидроканнабинол и вещество обладает наркотическим действием. Отдельно вычислять, сколько чистого ТГК приходится на эту массу, для квалификации по статье 228 УК РФ не требуется: закон и Перечень оперируют не концентрацией действующего вещества, а массой самого наркотического средства как объекта контроля. Именно поэтому в заключении эксперта фигурирует вес марихуаны, а не вес выделенного из неё тетрагидроканнабинола.

Само понятие наркотического средства дано в статье 1 Федерального закона от 08.01.1998 № 3-ФЗ «О наркотических средствах и психотропных веществах»: это вещества синтетического или естественного происхождения, препараты, включенные в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации, в соответствии с законодательством Российской Федерации, международными договорами Российской Федерации, в том числе Единой конвенцией о наркотических средствах 1961 года. Ключевое здесь — включение в Перечень: если объект в нём назван, он контролируется в том виде, в каком назван.

Почему марихуана и тетрагидроканнабинол — разные позиции Перечня?

Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации, утверждён постановлением Правительства РФ от 30.06.1998 № 681. В нём марихуана (высушенные верхушечные части конопли) и тетрагидроканнабинол названы как самостоятельные объекты контроля. Это и есть правовая причина, по которой эксперт не «пересчитывает» изъятую траву в чистый ТГК: перед ним не одно, а два разных наркотических средства, и то, какое из них вменяется, зависит от того, что фактически изъято.

• изъяты высушенные фрагменты растения с ТГК — предметом является марихуана, размер считается по массе растительного вещества;
• изъят выделенный, очищенный от растительной основы продукт — предметом является тетрагидроканнабинол, размер считается по массе самого этого вещества;
• изъято растущее либо целое растение конопли — предметом может быть растение (его часть), содержащее наркотическое средство, и размер определяется по своей позиции.

Разграничение важно практически: для разных позиций Перечня установлены разные пороговые массы значительного, крупного и особо крупного размера, поэтому одна и та же по весу изъятая масса при разной квалификации предмета даёт разный уголовно-правовой результат.

Как проходит экспертиза растительного объекта?

Схема решения вопроса о принадлежности поступившего на исследование объекта растительного происхождения к наркотическому средству, получаемому из конопли или мака, описана в разделах 2 и 3.1 Методических рекомендаций определения вида наркотических средств, получаемых из конопли и мака, утверждённых Постоянным комитетом по контролю наркотиков (протокол № 36 от 06.02.95). Исследование проходит последовательные стадии:

1. внешний осмотр и органолептическое исследование — определение цвета, запаха, фазового состояния, наличия посторонних включений, однородности объекта и установление его исходной массы;
2. микроскопическое исследование — обнаружение и определение анатомо-морфологических признаков растений конопли или мака;
3. химическое исследование — качественные химические реакции, тонкослойная хроматография, газожидкостная хроматография; на этой стадии решается вопрос о наличии ТГК или наркотически активных алкалоидов опия;
4. определение количества наркотического средства и, при необходимости, количественного содержания наркотически активных компонентов.

Обратите внимание: масса объекта фиксируется уже на первой стадии, а количественное содержание действующего вещества выясняется лишь «в случае необходимости». Это прямо отражает логику закона — по общему правилу значение имеет масса наркотического средства, а не доля ТГК в нём.

Чтобы растительная масса была признана марихуаной, эксперт должен выявить целый комплекс признаков: внешние признаки конопли (наличие боковых стеблей, соцветий, стеблевых листьев, характерные цвет и запах), анатомические признаки растения конопля и наличие тетрагидроканнабинола. Отсутствие любого звена этой цепочки — повод для защиты оспаривать вывод о предмете преступления. Согласно статье 35 Федерального закона от 08.01.1998 № 3-ФЗ «О наркотических средствах и психотропных веществах» проведение экспертиз с использованием наркотических средств или для их идентификации допускается юридическим лицам при наличии лицензии; экспертные подразделения правоохранительных органов и судебно-экспертные организации органа исполнительной власти в области юстиции проводят такие экспертизы без лицензии.

Как установленная масса превращается в значительный, крупный или особо крупный размер?

Согласно пункту 4 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2006 № 14 при решении вопроса о наличии значительного, крупного или особо крупного размера наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, а также растений, содержащих наркотические средства, либо их частей, следует исходить из размеров, установленных постановлением Правительства РФ от 01.10.2012 № 1002 для каждого конкретного наркотического средства, растения или части растения. То есть эксперт даёт массу, а правовую оценку этой массе даёт следствие и суд по таблицам названного постановления Правительства.

В пункте 5 того же постановления Пленума разъяснено, что ответственность по части 1 статьи 228 УК РФ наступает, когда количество каждого средства, вещества, растения или части растения в отдельности, без их сложения, составило значительный размер; при крупном и особо крупном размере применяются части 2 и 3 этой статьи. Если же изъятые количества по отдельности значительного размера не достигают, содеянное при наличии оснований может влечь административную ответственность по статье 6.8 КоАП РФ. Это правило часто становится решающим, когда изъято несколько разных объектов сразу.

Когда учитывается только масса чистого наркотического средства?

Оценка по массе чистого тетрагидроканнабинола проводится тогда, когда вещество очищено, то есть выделено из растительной основы и представляет собой самостоятельный продукт. Пока перед экспертом неочищенная растительная масса, вопрос о концентрации ТГК носит вспомогательный характер: он нужен, чтобы подтвердить сам факт наличия наркотически активного компонента, а не чтобы «вычесть» из веса всё остальное. Поэтому распространённое возражение «в изъятой траве ТГК всего несколько процентов, значит, и вес должен считаться по этим процентам» юридического основания не имеет.

Значение имеет другое: обладает ли изъятое вещество наркотическим действием. Если содержание тетрагидроканнабинола таково, что наркотический эффект не достигается, объект может быть признан не относящимся к наркотическим средствам, и тогда вопрос о размере вовсе не возникает. Проверка этого обстоятельства — самостоятельная задача защиты, и решается она через постановку эксперту дополнительных вопросов либо через назначение повторной экспертизы. Согласно пункту 2 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2006 № 14 для определения вида средств и веществ, их размеров, названий и свойств, происхождения, способа изготовления, производства или переработки, а также для установления принадлежности растений к наркосодержащим культурам требуются специальные знания, поэтому суды должны располагать соответствующими заключениями экспертов или специалистов; обязательность экспертизы по таким вопросам вытекает и из статьи 196 УПК РФ.

Что если коноплю изъяли невысушенной?

Сырая, только что срезанная растительная масса содержит значительное количество влаги, и её вес «как есть» не отражает количество наркотического средства. Поэтому за размер принимается масса высушенного растительного вещества, а не вес влажного объекта в момент изъятия. Если из документов видно, что масса зафиксирована по сырому объекту, это самостоятельное основание для оспаривания размера.

При этом само по себе высушивание изъятого растения не образует отдельного состава. В пункте 10 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2006 № 14 прямо указано, что измельчение, высушивание или растирание растений, содержащих наркотические средства, либо их частей, а также растворение наркотических средств водой без дополнительной обработки в виде выпаривания, рафинирования, возгонки и тому подобного, в результате которых не меняется химическая структура вещества, не могут рассматриваться как изготовление или переработка наркотических средств. Обвинение в изготовлении, построенное лишь на том, что человек высушил сорванное растение, противоречит этому разъяснению.

Частые вопросы

Учитывается ли вес пакета, земли и веточек, попавших в изъятое?

Упаковка и посторонние включения к наркотическому средству не относятся: эксперт по разделу 2 Методических рекомендаций (протокол № 36 от 06.02.95) отдельно оценивает однородность объекта и наличие посторонних включений. За размер принимается масса растительного вещества, отвечающего признакам марихуаны, поэтому расхождение между «весом свёртка» в протоколе изъятия и массой в заключении эксперта — нормальная и объяснимая ситуация.

Складываются ли массы, если изъяли и марихуану, и другое средство?

Нет. В пункте 5 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2006 № 14 разъяснено, что количество каждого средства, вещества, растения или части растения оценивается в отдельности, без их сложения. Для каждого объекта берётся своя пороговая величина из постановления Правительства РФ от 01.10.2012 № 1002, и только затем решается, какая часть статьи 228 УК РФ подлежит применению.

Можно ли оспорить массу, указанную в заключении эксперта?

Да. Заключение эксперта не имеет заранее установленной силы и оценивается наравне с другими доказательствами. Защита вправе ставить вопросы о методике взвешивания, о состоянии объекта, о соблюдении стадий исследования по Методическим рекомендациям (протокол № 36 от 06.02.95), заявлять ходатайство о дополнительной или повторной экспертизе. Расхождения между массой при изъятии и массой при исследовании подлежат проверке судом.

Что будет, если масса не дотягивает до значительного размера?

Тогда состав преступления, предусмотренный статьёй 228 УК РФ, отсутствует. Как разъяснено в пункте 5 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2006 № 14, при наличии к тому оснований содеянное может влечь административную ответственность по статье 6.8 КоАП РФ. Поэтому спор о нескольких граммах вокруг нижнего порога нередко определяет исход всего дела.

Краткая сводка: как считают массу конопли на экспертизе

• Понятие наркотического средства и требования к экспертизам — статьи 1 и 35 Федерального закона от 08.01.1998 № 3-ФЗ «О наркотических средствах и психотропных веществах».
• Марихуана и тетрагидроканнабинол — самостоятельные позиции Перечня, утверждённого постановлением Правительства РФ от 30.06.1998 № 681.
• Пороговые величины значительного, крупного и особо крупного размера для каждого средства, растения и части растения — постановление Правительства РФ от 01.10.2012 № 1002 (пункт 4 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2006 № 14).
• Количество каждого объекта оценивается в отдельности, без сложения; ниже значительного размера — административная ответственность по статье 6.8 КоАП РФ (пункт 5 того же постановления Пленума).
• Высушивание, измельчение и растирание растения не образуют изготовления или переработки наркотического средства (пункт 10 того же постановления Пленума).
• Стадии исследования растительного объекта и установление его исходной массы — разделы 2 и 3.1 Методических рекомендаций Постоянного комитета по контролю наркотиков (протокол № 36 от 06.02.95).

Таким образом, при изъятии высушенной конопли (марихуаны) на экспертизе взвешивают всё растительное вещество, содержащее тетрагидроканнабинол, а не выделенный из него чистый ТГК. Наличие ТГК и наркотического действия проверяется отдельно: если вещество не обладает наркотическим эффектом, вопрос о размере не возникает вовсе. Масса чистого наркотического средства берётся за основу лишь тогда, когда вещество очищено и выделено из растительной основы. Именно полученная экспертом масса сопоставляется с размерами постановления Правительства РФ от 01.10.2012 № 1002 и определяет, по какой части статьи 228 УК РФ квалифицируются действия.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры».

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:

• Как взвешивается конопля на экспертизе и какое наказание грозит за ее хранение