Как поступить, если срок наказания отбыт в процессе рассмотрения апелляционной жалобы?

Коротко: Если срок наказания оказался фактически отбыт (например, за счёт зачёта времени содержания под стражей по ст. 72 УК РФ) ещё до того, как апелляционная жалоба рассмотрена, само по себе это не прекращает апелляционное производство — жалобу всё равно рассматривают по существу (ст. 389.1, 389.13 УПК РФ). А чтобы выйти на свободу раньше, чем закончится проверка приговора, нужно отдельное ходатайство об отмене меры пресечения (ст. 110 УПК РФ).

Ниже разобрано, что при этом происходит с апелляционным производством, как добиться освобождения, если суд первой инстанции не отменил меру пресечения сам, и зачем во многих случаях обжалование стоит продолжать даже после выхода на свободу.

Что значит «наказание отбыто», если приговор ещё не вступил в силу?

Пока апелляционная жалоба не рассмотрена, приговор в законную силу не вступает, и лицо продолжает находиться под стражей на основании ранее избранной меры пресечения, которую суд обязан подтвердить или изменить, постановляя приговор (ст. 255 УПК РФ). Но срок фактического содержания под стражей засчитывается в срок наказания уже с момента задержания или заключения под стражу — по правилам ст. 72 УК РФ, которые для большинства осуждённых действуют с коэффициентом больше единицы:

Повышенные коэффициенты применяются не всегда. Часть 3.4 ст. 72 УК РФ прямо исключает их для осуждённых за ряд преступлений (в частности ст. 205–205.5, ч. 3 и 4 ст. 206, ст. 208, 209, ч. 4 ст. 211, ч. 2 и 3 ст. 228, ст. 228.1, 229, 275–279, 360, 361 УК РФ — терроризм, бандитизм, незаконный оборот наркотиков в крупном размере, государственная измена, шпионаж и смежные составы), а также при опасном или особо опасном рецидиве и при нахождении осуждённого в ШИЗО, ПКТ, ЕПКТ или под иным взысканием. Для таких дел срок в СИЗО засчитывается один к одному независимо от вида колонии.

Из-за этих коэффициентов нередко возникает ситуация, когда время, фактически проведённое под стражей, с учётом зачёта уже покрывает или даже превышает срок лишения свободы, назначенный приговором. Если это видно суду первой инстанции ещё при постановлении приговора, применяются ч. 5 и 6 ст. 302 УПК РФ: суд выносит обвинительный приговор и одновременно освобождает осуждённого от отбывания наказания. Сложнее, когда полное покрытие срока наступает уже после приговора — пока дело находится в апелляционной инстанции: формально осуждённый остаётся под стражей, хотя назначенное ему наказание, по существу, уже отбыто.

Прекращается ли апелляционное производство, если осуждённого уже отпустили?

Нет. Апелляционное производство начинается подачей жалобы (ст. 389.1 УПК РФ) и не зависит от того, находится ли осуждённый под стражей: суд апелляционной инстанции обязан рассмотреть дело по существу, при необходимости — повторно исследовать доказательства, и вправе постановить новый приговор, изменить квалификацию, смягчить наказание, отменить приговор с направлением дела на новое рассмотрение или прекратить уголовное дело (ст. 389.13, 389.19, 389.20 УПК РФ; о том, какие решения вправе принимать эта инстанция и в какие сроки, — в материале о порядке обжалования приговора). Конституционный Суд РФ подчёркивал, что современный апелляционный порядок — качественно иная, более полная процедура проверки судебного решения, предполагающая, по существу, повторное рассмотрение уголовного дела в том же объёме и с теми же процессуальными гарантиями, что и в суде первой инстанции (Постановление КС РФ от 20.05.2014 № 16-П, приведено в Определении КС РФ от 27.09.2016 № 2026-О). Факт освобождения осуждённого из-под стражи такому рассмотрению не препятствует и основанием для его прекращения не является.

Отдельный вопрос — судьба самой меры пресечения. Как указывал КС РФ, судебный контроль за законностью содержания под стражей должен быть непрерывным: он не переходит «по умолчанию» с одной стадии производства на другую, и любое сохранение или продление содержания под стражей требует отдельного судебного решения, основанного на актуальных на тот момент обстоятельствах (Постановление КС РФ от 22.03.2005 № 4-П). Применительно к рассматриваемой ситуации это означает: мера пресечения не отменяется сама собой автоматически просто потому, что срок наказания оказался отбыт, — но и не может законно сохраняться, если отпала цель, ради которой она применялась (обеспечение исполнения приговора, который к этому моменту фактически исполнен, — ст. 97 УПК РФ). Чтобы это было учтено, нужно отдельное обращение в суд.

Как добиться освобождения, если срок уже отбыт, а жалоба ещё рассматривается?

1. Подать ходатайство об отмене меры пресечения — либо вместе с апелляционной жалобой, либо отдельно от неё. Пока дело не передано в вышестоящий суд, ходатайство рассматривает суд, постановивший приговор (ст. 110, 255 УПК РФ); после передачи дела — суд апелляционной инстанции.
2. Если в удовлетворении ходатайства отказано, отказ можно обжаловать отдельно, не дожидаясь итогового решения по апелляционной жалобе: определения и постановления о мере пресечения прямо отнесены к судебным актам, которые допускается обжаловать до вынесения итогового решения по делу (ч. 2 ст. 389.2 УПК РФ).
3. Параллельно имеет смысл обратиться в администрацию следственного изолятора — по закону она обязана контролировать законность содержания каждого лица и не допускать удержания сверх отбытого срока.
4. Ещё один канал — обращение в прокуратуру: надзор за соблюдением сроков содержания под стражей и законностью содержания в местах лишения свободы относится к её полномочиям.

На практике именно комбинация этих обращений и даёт результат: обращение к администрации СИЗО «поставить ситуацию на личный контроль» и параллельное ходатайство перед судом, который прямо указывает, что после постановления приговора осуждённый или его защитник вправе обратиться с ходатайством об отмене ранее избранной меры пресечения, — рабочий путь к освобождению до завершения апелляционного рассмотрения, даже если первое обращение с той же просьбой было отклонено на том основании, что оно заявлено вместе с апелляционной жалобой.

Зачем продолжать обжалование, если наказание уже отбыто и человек на свободе?

Освобождение из-под стражи закрывает вопрос о свободе передвижения, но не решает всего, ради чего подавалась жалоба:

• Если приговор охватывал несколько эпизодов или составов, а зачёт наказания покрыл лишь итоговый срок по совокупности, апелляционная инстанция всё равно проверяет дело в полном объёме и по каждому эпизоду (ст. 389.19 УПК РФ) — отмена или изменение приговора по отдельному эпизоду возможны независимо от того, что осуждённый уже на свободе.
• Отмена приговора с оправданием или прекращением уголовного преследования по реабилитирующим основаниям аннулирует судимость и порождает право на реабилитацию — возмещение имущественного и морального вреда, восстановление трудовых, пенсионных и иных прав (ст. 133 УПК РФ).
• Даже частичное смягчение приговора — переквалификация на менее тяжкую статью, снижение категории преступления — сокращает срок, по истечении которого погашается судимость: этот срок отсчитывается от момента фактического отбытия наказания, а не от даты приговора (ст. 86 УК РФ), и то, что он уже начал течь, не отменяет смысла добиваться его сокращения.
• Если по делу заявлен гражданский иск, исход апелляционного рассмотрения приговора напрямую влияет на его судьбу — вплоть до отказа во взыскании при оправдании.

Поэтому решение отозвать жалобу только из-за того, что срок уже отбыт, стоит принимать взвешенно: формальный повод для обжалования (нахождение под стражей) исчез, но правовые последствия обвинительного приговора — судимость, дальнейшие ограничения, гражданский иск — сохраняются вне зависимости от этого.

Частые вопросы

Можно ли отозвать апелляционную жалобу после того, как осуждённого освободили?

Да, лицо, подавшее жалобу, вправе отозвать её до начала заседания суда апелляционной инстанции (ст. 389.8 УПК РФ). Если жалобу подавали несколько участников процесса (например, отдельно осуждённый и защитник) или помимо неё есть представление прокурора, рассмотрение продолжится по оставшимся жалобам.

Меняются ли сроки рассмотрения жалобы из-за того, что осуждённый вышел на свободу?

Нет. Сроки рассмотрения уголовного дела судом апелляционной инстанции установлены ст. 389.10 УПК РФ и не зависят от того, находится ли осуждённый под стражей или уже освобождён.

Что делать, если суд отказывается отменить меру пресечения, хотя срок наказания фактически отбыт?

Обжаловать отказ отдельно, не дожидаясь итогового решения по делу (ч. 2 ст. 389.2 УПК РФ), и одновременно обратиться с жалобой на действия администрации места содержания под стражей в прокуратуру, которая осуществляет надзор за законностью содержания под стражей.

Как раннее освобождение через зачёт наказания влияет на срок погашения судимости?

Сроки погашения судимости по ст. 86 УК РФ отсчитываются от момента фактического отбытия наказания, а не от даты приговора. Поэтому чем раньше (в том числе за счёт зачёта времени содержания под стражей) человек фактически отбыл наказание, тем раньше начинает течь этот срок.

Если апелляционная инстанция оправдает осуждённого уже после его освобождения из-под стражи — что дальше?

Оправдание или прекращение уголовного преследования по реабилитирующим основаниям аннулирует судимость и порождает право на реабилитацию: возмещение имущественного и морального вреда, восстановление трудовых, пенсионных и иных прав, ограниченных в связи с уголовным преследованием (ст. 133 УПК РФ).

Краткая сводка: срок наказания отбыт до рассмотрения апелляции

• Отбытие (в том числе зачётом по ст. 72 УК РФ) срока наказания до рассмотрения апелляционной жалобы само по себе не прекращает апелляционное производство — жалоба рассматривается по существу (ст. 389.1, 389.13, 389.20 УПК РФ).
• Мера пресечения не отменяется автоматически: нужно отдельное ходатайство в суд, постановивший приговор, либо в суд апелляционной инстанции (ст. 110, 255 УПК РФ; Постановление КС РФ от 22.03.2005 № 4-П).
• Основание для содержания под стражей — обеспечение исполнения приговора — отпадает, если приговор к этому моменту фактически исполнен (ст. 97 УПК РФ).
• Отказ суда отменить меру пресечения можно обжаловать отдельно, до итогового решения по делу (ч. 2 ст. 389.2 УПК РФ).
• Обжалование стоит продолжать ради итога по всем эпизодам дела (ст. 389.19 УПК РФ), возможного снятия судимости и права на реабилитацию (ст. 86 УК РФ, ст. 133 УПК РФ), а также из-за влияния приговора на гражданский иск.
• Параллельно с судебным ходатайством можно обращаться в администрацию СИЗО и в прокуратуру, осуществляющую надзор за законностью содержания под стражей.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры».

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:

• Обжалование приговоров
• Защита по уголовным делам