Как забрать ребенка у отца, не лишенного родительских прав?

Здравствуйте. Я мать. Мы проживали гражданским браком, разошлись, у нас остался ребенок, ему 2 года. Ребенок проживал и прописан у меня. Суда не было, время общения ребенка с отцом судом не определено. Отец взял ребенка на сутки и не хочет его отдавать, на вопрос, когда вернет, не отвечает. Ребенок находится у матери отца, сам отец большую часть времени проводит на работе. Каким образом можно вернуть ребенка мне до решения суда? И как быстро? Органы опеки и полиция говорят, что ничего не могут предпринять, потому что суда не было и время общения с ребенком не определено.

Здравствуйте!

Коротко: отец, не лишенный родительских прав, имеет на ребенка ровно такие же права, как и Вы (статья 61 Семейного кодекса РФ), поэтому забрать малыша силой или руками полиции нельзя. Законных механизмов два: требование о возврате ребенка от лица, которое удерживает его без законных оснований (пункт 1 статьи 68 Семейного кодекса РФ), и иск об определении места жительства ребенка с просьбой определить это место уже на период до вступления решения в законную силу (пункт 3 статьи 65 Семейного кодекса РФ).

Ниже приведен подробный разбор правовых норм, исключений и практических вариантов.

Имеет ли отец право не отдавать ребенка, если суда не было?

Формально отец не совершает похищения и не нарушает никакого судебного запрета: пока суд не определил место жительства ребенка, оба родителя обладают равными правами и равными обязанностями в отношении своего ребенка (статья 61 Семейного кодекса РФ). Право воспитывать ребенка, заботиться о его здоровье и развитии принадлежит каждому из них (статья 63 Семейного кодекса РФ), и запись о раздельной регистрации ребенка по Вашему адресу сама по себе преимущества не создает — регистрация носит учетный характер и вопрос о том, с кем ребенок живет, не решает. Именно поэтому Вам и отвечают, что «оснований нет»: с точки зрения закона ребенок находится у второго родителя, а не у постороннего лица. Но «равные права» не означают, что ситуация безвыходная: равенство прав как раз и есть основание для спора, который разрешает суд, а не тот из родителей, кто первым увез ребенка. Одновременно закон прямо запрещает осуществлять родительские права в ущерб интересам детей, а способы воспитания не должны причинять вред их физическому и психическому здоровью (статья 65 Семейного кодекса РФ) — длительный отрыв двухлетнего ребенка от матери этому требованию обычно противоречит.

Отдельно обратите внимание на то, у кого фактически находится ребенок. Из Вашего вопроса следует, что ребенок живет у матери отца, а сам отец большую часть времени на работе. Бабушка родителем не является, и удержание ею ребенка не опирается ни на закон, ни на судебное решение. В этой ситуации напрямую работает пункт 1 статьи 68 Семейного кодекса РФ: родители вправе требовать возврата ребенка от любого лица, удерживающего его у себя не на основании закона или судебного решения, а при возникновении спора — обратиться за защитой своих прав в суд. Между двумя родителями этот механизм применяется осторожнее (у отца свое законное право на ребенка), но против третьего лица он рассчитан именно на такой случай.

Почему полиция и опека говорят, что ничего не могут, и что они обязаны сделать?

Ответ «мы ничем не поможем» означает только одно: у сотрудников нет полномочий изъять ребенка у родителя и передать его другому родителю без судебного решения. Это действительно так — принудительная передача ребенка происходит по исполнительному документу, а не по решению участкового. Но отказ разговаривать и отказ регистрировать обращение — вещи разные. Полиция обязана принимать и регистрировать заявления и сообщения о преступлениях, об административных правонарушениях, о происшествиях (пункт 1 части 1 статьи 12 Федерального закона от 07.02.2011 № 3-ФЗ «О полиции»). Подавайте заявление письменно, в двух экземплярах, с отметкой о принятии на Вашем экземпляре, либо требуйте талон-уведомление о регистрации. Даже «отказной» материал проверки — это документ, который фиксирует дату, обстоятельства и объяснения отца; в суде он работает как доказательство того, что ребенок удерживается с конкретного дня, а не «уехал погостить».

С органом опеки и попечительства логика та же. Забрать ребенка у отца вне процедуры он не может, но он обязан отреагировать на сообщение о нарушении прав ребенка и провести обследование условий жизни. Более того, участие органа опеки и попечительства в судебных спорах о воспитании детей обязательно: к рассмотрению таких дел он привлекается независимо от того, кем предъявлен иск, обязан обследовать условия жизни ребенка и лиц, претендующих на его воспитание, и представить суду акт обследования и основанное на нем заключение (статья 78 Семейного кодекса РФ). Поэтому Ваше письменное обращение в опеку — не бесполезная формальность: оно запускает обследование Ваших жилищных условий и условий по месту нахождения ребенка заранее, и к моменту рассмотрения дела в суде эти документы уже будут в наличии. Обращайтесь письменно и сохраняйте входящий номер.

• Заявление в отдел полиции по месту нахождения ребенка — с просьбой установить местонахождение ребенка, опросить отца и зафиксировать факт удержания.
• Обращение в орган опеки и попечительства по месту жительства ребенка — с просьбой провести обследование условий жизни ребенка и Ваших жилищных условий.
• Обращение в орган опеки по месту Вашего жительства — для получения акта обследования Ваших условий (он понадобится суду по статье 78 Семейного кодекса РФ).
• Письменное требование отцу о возврате ребенка — вручением под подпись либо заказным письмом с описью вложения.

Как вернуть ребенка быстрее, чем закончится судебный процесс?

Спор об определении места жительства ребенка идет месяцами, и закон это учитывает. По требованию родителей (одного из них) суд с обязательным участием органа опеки и попечительства вправе определить место жительства детей на период до вступления в законную силу судебного решения (пункт 3 статьи 65 Семейного кодекса РФ). Это и есть Ваш главный инструмент ускорения: соответствующее требование заявляется прямо в исковом заявлении отдельным пунктом либо отдельным ходатайством сразу после принятия иска к производству, и рассматривается оно быстрее, чем дело по существу. Просите определить место жительства ребенка с Вами на период до вступления решения в законную силу и обоснуйте это возрастом ребенка, режимом кормления и ухода, привязанностью к матери, тем, что фактически ребенок находится не с отцом, а с бабушкой.

Вторая возможность — обеспечительные меры. По заявлению лиц, участвующих в деле, судья или суд может принять меры по обеспечению иска, если их непринятие может затруднить или сделать невозможным исполнение решения суда (статья 139 Гражданского процессуального кодекса РФ); перечень мер приведен в статье 140 Гражданского процессуального кодекса РФ, и в необходимых случаях суд вправе принять иные меры, отвечающие целям обеспечения. По спорам о детях обеспечительные меры обычно направлены не на передачу ребенка (передача — это уже существо спора), а на сохранение положения: запрет вывозить ребенка за пределы города или региона, запрет менять его место пребывания и медицинскую организацию, запрет совершать действия по оформлению выезда за границу. Ходатайство подается письменно, рассматривается судьей без извещения сторон и в день его поступления в суд, а определение об обеспечении иска приводится в исполнение немедленно (статья 141 и статья 142 Гражданского процессуального кодекса РФ). Просить нужно конкретно и обоснованно — с указанием, что именно Вы опасаетесь потерять без этих мер.

Что учитывает суд, определяя место жительства ребенка?

Спор разрешается судом исходя из интересов детей и с учетом мнения детей. Пункт 3 статьи 65 Семейного кодекса РФ прямо перечисляет обстоятельства, которые суд принимает во внимание: привязанность ребенка к каждому из родителей, к братьям и сестрам, возраст ребенка, нравственные и иные личные качества родителей, отношения, существующие между каждым из родителей и ребенком, возможность создания ребенку условий для воспитания и развития — род деятельности и режим работы родителей, их материальное и семейное положение. Разъяснения по применению этих правил даны в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 27.05.1998 № 10 «О применении судами законодательства при разрешении споров, связанных с воспитанием детей»: Верховный Суд РФ подчеркивает, что само по себе преимущество в материально-бытовом положении одного из родителей не является безусловным основанием для передачи ему ребенка, а оценивать нужно всю совокупность обстоятельств и интересы ребенка.

Для Вашей ситуации важны две детали. Первая — возраст: ребенку два года, поэтому его мнение не выясняется (обязательным учет мнения ребенка становится с десяти лет — статья 57 Семейного кодекса РФ), зато вес приобретают привязанность к матери и сложившийся уклад ухода за малышом. Вторая — кто фактически занимается ребенком: суд оценивает не формальное «у кого больше квадратных метров», а реальное участие родителя. Тот факт, что отец большую часть времени на работе, а ребенок находится у бабушки, — обстоятельство в Вашу пользу, и его нужно доказывать (справкой о графике работы ответчика, показаниями свидетелей, актом обследования опеки). Помните, что каждая сторона доказывает те обстоятельства, на которые ссылается (статья 56 Гражданского процессуального кодекса РФ).

Что делать матери по шагам?

1. Зафиксируйте требование о возврате ребенка письменно: вручите отцу требование под подпись либо направьте заказным письмом с описью вложения — это доказательство того, что ребенок удерживается вопреки Вашей воле (пункт 1 статьи 68 Семейного кодекса РФ).
2. Подайте письменное заявление в полицию по месту нахождения ребенка и добейтесь его регистрации (талон-уведомление или отметка о принятии на Вашем экземпляре).
3. Обратитесь письменно в орган опеки и попечительства — и по месту нахождения ребенка, и по месту своего жительства, попросив провести обследование условий (статья 78 Семейного кодекса РФ).
4. Соберите доказательства: медицинская карта ребенка и сведения о наблюдении в поликлинике по Вашему адресу, документы о Вашем жилье и доходе, переписка с отцом, сведения о его графике работы, данные свидетелей.
5. Подготовьте и подайте иск об определении места жительства ребенка, включив в него требование определить место жительства ребенка с Вами на период до вступления решения в законную силу (пункт 3 статьи 65 Семейного кодекса РФ).
6. Одновременно заявите ходатайство о принятии обеспечительных мер (статьи 139 и 140 Гражданского процессуального кодекса РФ) и ходатайство об истребовании доказательств, которые Вы не можете получить сами.
7. Настаивайте на привлечении органа опеки и попечительства и на приобщении актов обследования условий жизни обеих сторон.
8. После вступления решения в силу получите исполнительный лист и предъявите его в подразделение судебных приставов, если отец добровольно ребенка не передаст.

В какой суд подавать иск и какие документы приложить?

Дела об определении места жительства ребенка и о возврате ребенка рассматривает районный суд как суд первой инстанции (статья 24 Гражданского процессуального кодекса РФ); мировому судье такие споры неподсудны. По общему правилу иск предъявляется по месту жительства ответчика (статья 28 Гражданского процессуального кодекса РФ) — то есть по адресу отца. Требования к форме и содержанию искового заявления и перечень прилагаемых документов установлены статьями 131 и 132 Гражданского процессуального кодекса РФ: иск подается в письменной форме, к нему прикладываются копии для лиц, участвующих в деле (включая орган опеки и попечительства), и документы, подтверждающие обстоятельства, на которых Вы основываете свои требования. По искам о защите прав и законных интересов ребенка истцы освобождены от уплаты государственной пошлины (статья 333.36 Налогового кодекса РФ), поэтому платить за подачу такого иска Вам не придется.

• Свидетельство о рождении ребенка (копия), а при наличии — документ об установлении отцовства.
• Документы о Вашем жилье: свидетельство о праве собственности либо выписка из ЕГРН, договор найма, справка о регистрации ребенка по Вашему адресу.
• Сведения о доходе и характеристика с места работы или учебы.
• Медицинские документы ребенка: карта наблюдения в поликлинике, сведения о прививках, справки о состоянии здоровья.
• Ответы полиции и органа опеки, талоны-уведомления, акты обследования условий жизни.
• Ваше письменное требование о возврате ребенка и подтверждение его вручения или направления.
• Переписка с отцом, аудио- и видеозаписи, список свидетелей с указанием, какие обстоятельства каждый из них может подтвердить.
• Ходатайства: об определении места жительства ребенка на период до вступления решения в силу, о принятии обеспечительных мер, об истребовании доказательств.

Что грозит родителю, который не исполняет решение суда о месте жительства ребенка?

Решение суда о месте жительства ребенка обязательно к исполнению. Если отец добровольно ребенка не передаст, взыскание идет через принудительное исполнение: исполнение решений по делам, связанным с воспитанием детей, производится судебным приставом-исполнителем, причем принудительное исполнение с отобранием ребенка и передачей его другому лицу проводится с обязательным участием органа опеки и попечительства и лица, которому передается ребенок (статья 79 Семейного кодекса РФ). Общий порядок принудительного исполнения установлен Федеральным законом от 02.10.2007 № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве».

Кроме того, нарушение прав ребенка и второго родителя влечет административную ответственность. Статья 5.35 Кодекса РФ об административных правонарушениях наказывает неисполнение родителями обязанностей по содержанию и воспитанию несовершеннолетних, а также — отдельным составом — нарушение права ребенка на общение с родителями и близкими родственниками, намеренное сокрытие места нахождения детей помимо их воли и неисполнение судебного решения об определении места жительства детей; за повторное нарушение ответственность строже. Дела этой категории возбуждаются по заявлению заинтересованного лица, поэтому фиксируйте каждый эпизод: отказ вернуть ребенка, отказ дать увидеться, недопуск в квартиру. Материалы административных производств затем пригодятся и в семейном споре как доказательство поведения второго родителя.

Частые вопросы

А если отцовство юридически не установлено — он вообще имеет права на ребенка?

Права и обязанности родителей и детей основываются на происхождении детей, удостоверенном в установленном законом порядке (статья 47 Семейного кодекса РФ). Если мужчина не записан отцом в записи акта о рождении и отцовство не установлено судом, родителем в правовом смысле он не является. Тогда ребенка удерживает постороннее лицо, и Вы вправе требовать его возврата на основании пункта 1 статьи 68 Семейного кодекса РФ, и доказывать в суде придется меньше: спорить о том, с кем из двух родителей ребенку лучше, в этом случае не нужно.

Можно ли забрать ребенка самой, если знаешь, где он находится?

Юридически Вы как родитель не нарушаете закон, находясь с собственным ребенком, но силовое «изъятие» почти всегда оборачивается против инициатора: конфликт при ребенке фиксируется полицией и опекой и оценивается судом при исследовании нравственных и личных качеств родителей (пункт 3 статьи 65 Семейного кодекса РФ). Правильнее действовать через фиксацию обращений и суд, чем создавать доказательства не в свою пользу.

Сколько времени занимает спор об определении места жительства ребенка?

Точный срок зависит от загруженности суда, необходимости обследования условий жизни органом опеки и назначения экспертизы, поэтому заранее его не назовет никто. Практический вывод один: не ждите итогового решения, а сразу заявляйте требование об определении места жительства ребенка на период до вступления решения в законную силу (пункт 3 статьи 65 Семейного кодекса РФ) — оно рассматривается раньше.

Что делать, если отец скрывает, где ребенок?

Подайте письменное заявление в полицию об установлении местонахождения ребенка и потребуйте его регистрации (пункт 1 части 1 статьи 12 Федерального закона от 07.02.2011 № 3-ФЗ «О полиции»). Намеренное сокрытие места нахождения детей помимо их воли образует самостоятельный состав по статье 5.35 Кодекса РФ об административных правонарушениях, а сам факт сокрытия суд учитывает при разрешении спора о месте жительства ребенка.

Нужно ли одновременно подавать на алименты?

Требование о взыскании алиментов не связано с определением места жительства ребенка и может заявляться отдельно, однако родители обязаны содержать своих несовершеннолетних детей (статья 80 Семейного кодекса РФ), и объединение требований в одном процессе экономит время. Решите этот вопрос с юристом при подготовке иска — иногда разделение требований ускоряет рассмотрение основного спора.

Краткая сводка: как вернуть ребенка от отца до решения суда

• Пока суд не определил место жительства ребенка, родители равны в правах (статья 61 Семейного кодекса РФ), поэтому полиция не изымает ребенка у отца и не передает его матери.
• Ребенка, которого удерживает лицо без законных оснований (например, бабушка), можно истребовать по пункту 1 статьи 68 Семейного кодекса РФ.
• Основной путь — иск об определении места жительства ребенка с требованием определить это место уже на период до вступления решения в законную силу (пункт 3 статьи 65 Семейного кодекса РФ).
• Ускоряют дело обеспечительные меры: ходатайство рассматривается без извещения сторон в день поступления, определение исполняется немедленно (статьи 139–142 Гражданского процессуального кодекса РФ).
• Орган опеки и попечительства участвует в деле обязательно, обследует условия жизни и дает заключение (статья 78 Семейного кодекса РФ); обращения в полицию и опеку фиксируйте письменно.
• Суд оценивает возраст ребенка, привязанность, личные качества родителей и реальные условия для развития (пункт 3 статьи 65 Семейного кодекса РФ, постановление Пленума Верховного Суда РФ от 27.05.1998 № 10).
• За неисполнение решения о месте жительства ребенка и сокрытие места его нахождения предусмотрена ответственность по статье 5.35 Кодекса РФ об административных правонарушениях; принудительная передача ребенка идет через приставов с участием опеки (статья 79 Семейного кодекса РФ).

Таким образом, забрать двухлетнего ребенка у отца силой или через полицию нельзя — но и ждать «когда-нибудь суда» не нужно. Зафиксируйте письменно требование о возврате ребенка и обращения в полицию и орган опеки, соберите доказательства и подайте в районный суд иск об определении места жительства ребенка, обязательно включив в него требование определить место жительства ребенка с Вами на период до вступления решения в законную силу (пункт 3 статьи 65 Семейного кодекса РФ) и ходатайство об обеспечительных мерах (статьи 139 и 140 Гражданского процессуального кодекса РФ). Это самый быстрый законный способ вернуть ребенка, и он же формирует доказательственную базу для основного спора.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры».

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:

• Определение места жительства ребенка
• Юристы по семейному праву
• Порядок общения с ребенком