Может ли подсудимый попросить судью, чтобы заменили прокурора на другого?

Здравствуйте! Может ли подсудимый попросить судью, чтобы заменили прокурора на другого?

Здравствуйте!

Коротко: просто «попросить заменить» прокурора подсудимый не вправе. Закон дает другой инструмент — отвод прокурора (ст. 66 УПК РФ), и только при обстоятельствах, исключающих его участие в деле (ст. 61, 62 УПК РФ). В судебном заседании вопрос об отводе решает суд.

Ниже приведен подробный разбор правовых норм, исключений и практических вариантов.

Может ли подсудимый попросить суд заменить прокурора на другого?

Нет, такого права у подсудимого нет. Замена государственного обвинителя — вопрос организации работы прокуратуры, а не пожелания стороны защиты. Согласно ч. 4 ст. 246 УПК РФ государственное обвинение могут поддерживать несколько прокуроров, а заменить прокурора можно, если в ходе судебного разбирательства обнаружится невозможность его дальнейшего участия; вновь вступившему прокурору суд предоставляет время для ознакомления с материалами дела, а уже совершенные судебные действия из-за замены не повторяются (по ходатайству прокурора суд может повторить допросы свидетелей, потерпевших, экспертов или иные действия). Инициатива здесь исходит от прокуратуры или обусловлена объективными причинами — болезнью, отпуском, переводом, а не тем, что подсудимому не нравится конкретный обвинитель.

Процессуальный инструмент, который действительно доступен подсудимому, называется иначе — это отвод. Отвод заявляется не «вместо» неудобного прокурора, а против участия в деле лица, которому закон прямо запрещает в нем участвовать. Прокурор — сторона обвинения, он осуществляет уголовное преследование и поддерживает государственное обвинение (ст. 37 УПК РФ), и по правилам состязательности функции обвинения, защиты и разрешения дела разделены между разными участниками (ст. 15 УПК РФ). Поэтому сам факт того, что прокурор обвиняет, отводом устранить нельзя — можно устранить только его личную заинтересованность или иную порочащую связь с делом.

Какие обстоятельства являются основанием для отвода прокурора?

Перечень обстоятельств, исключающих участие в производстве по уголовному делу, закреплен в ст. 61 УПК РФ и распространяется в том числе на прокурора. Прокурор не может участвовать в деле, если он:

• является потерпевшим, гражданским истцом, гражданским ответчиком или свидетелем по этому же уголовному делу;
• участвовал в этом деле в ином процессуальном качестве — присяжного заседателя, эксперта, специалиста, переводчика, понятого, помощника судьи, секретаря судебного заседания, защитника, законного представителя подозреваемого или обвиняемого, представителя потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика;
• является близким родственником или родственником любого из участников производства по данному уголовному делу (круг близких родственников определен п. 4 ст. 5 УПК РФ);
• имеются иные обстоятельства, дающие основание полагать, что он лично, прямо или косвенно заинтересован в исходе дела (ч. 2 ст. 61 УПК РФ).

Последний пункт — открытый: закон не перечисляет такие обстоятельства исчерпывающе, поэтому именно на него чаще всего опирается защита. Речь идет о проверяемых фактах: дружеских, служебных или деловых отношениях прокурора с потерпевшим либо его представителем, имущественном интересе в исходе дела, прежнем личном конфликте с подсудимым. Заявляя отвод по этому основанию, важно назвать конкретные обстоятельства и источники сведений о них, а не ограничиваться общим утверждением о предвзятости: суд оценивает доводы, а не эмоции. Подробнее о том, как работает это основание, мы разбирали в материале Отвод прокурора в уголовном процессе при наличии личной заинтересованности в исходе дела.

Что не является основанием для отвода прокурора?

Значительная часть заявленных отводов отклоняется потому, что доводы защиты в принципе не относятся к обстоятельствам, исключающим участие прокурора в деле. Не являются основанием для отвода:

• участие прокурора в этом же деле на предыдущих стадиях — ч. 2 ст. 66 УПК РФ прямо указывает, что участие прокурора в производстве предварительного расследования, а равно поддержание им обвинения в суде не является препятствием для его дальнейшего участия в производстве по данному уголовному делу;
• жесткая позиция обвинения: требование строгого наказания, возражения против ходатайств защиты, отказ признать смягчающие обстоятельства — это реализация функции обвинения (ст. 15, 37 УПК РФ);
• несогласие защиты с предложенной прокурором квалификацией содеянного — этот спор разрешается судом по существу дела в приговоре, а не через институт отвода;
• процессуальные ошибки или, по мнению защиты, слабость позиции обвинения — они оспариваются возражениями, ходатайствами и в прениях;
• сам факт того, что прокурор ранее утверждал обвинительное заключение или поддерживал ходатайство следователя о мере пресечения.

Иными словами, закон разделяет процессуальную роль и личный интерес. Прокурор обязан обвинять — в этом его полномочия по ст. 37 УПК РФ, и о них мы подробно писали в материале Участие прокурора в уголовном процессе. Отвод устраняет из дела не обвинителя как такового, а лицо, у которого помимо служебной функции есть собственный интерес в исходе.

Как заявить отвод прокурору в судебном заседании?

Порядок действий выглядит так:

1. Проверьте, кто вправе заявить отвод. По ст. 62 УПК РФ при наличии оснований прокурор обязан устраниться от участия в деле сам; если он этого не сделал, отвод ему вправе заявить подозреваемый, обвиняемый (подсудимый), его законный представитель, защитник, а также государственный обвинитель, потерпевший, гражданский истец, гражданский ответчик или их представители.
2. Дождитесь подготовительной части заседания. Именно там председательствующий объявляет состав суда, сообщает, кто участвует в деле в качестве обвинителя, защитника, секретаря, эксперта, специалиста и переводчика, и разъясняет сторонам право заявить отвод (ст. 266 УПК РФ). Отводы, заявленные в этот момент, суд разрешает в порядке, установленном ст. 65, 66, 68–72 УПК РФ.
3. Учтите сроки. Для отвода судье ч. 2 ст. 64 УПК РФ ограничивает время началом судебного следствия (а по делу с присяжными — формированием коллегии), и позже отвод допускается, только если основание ранее не было известно стороне. Для прокурора отдельного пресекательного срока УПК РФ не устанавливает, но разумно заявлять отвод при первой возможности — в подготовительной части, а если обстоятельство открылось позже, сразу после того, как оно стало известно.
4. Выберите форму. Ходатайство может быть заявлено письменно или устно; устное заносится в протокол судебного заседания, письменное приобщается к материалам дела (ст. 120 УПК РФ). Письменная форма надежнее: формулировка сохранится дословно.
5. Изложите основание и доводы. Назовите конкретный пункт ст. 61 УПК РФ, фактические обстоятельства и то, откуда они Вам известны. Общее указание на «необъективность» без фактов основанием не является.
6. Дождитесь решения суда. В ходе судебного производства решение об отводе прокурора принимает суд, рассматривающий данное уголовное дело (ч. 1 ст. 66 УПК РФ). Определение или постановление об отводе выносится в совещательной комнате и излагается в виде отдельного процессуального документа (ч. 2 ст. 256 УПК РФ).
7. Проверьте, попало ли все в протокол. Заявленное ходатайство, доводы и результат его рассмотрения должны быть отражены в протоколе судебного заседания (ст. 259 УПК РФ) — без этого довод будет трудно использовать в апелляции.

Отдельно обжаловать отказ в отводе, как правило, нельзя. По общему правилу ч. 2 ст. 389.2 УПК РФ определения и постановления, вынесенные в ходе судебного разбирательства, обжалуются в апелляционном порядке одновременно с итоговым решением по делу — то есть вместе с приговором. Промежуточные решения, которые допускается обжаловать сразу, перечислены в законе отдельно, и отказ в отводе в этот перечень не входит.

На разных стадиях процесса отвод прокурора адресуется разным субъектам:

Что делать, если суд отказал в отводе прокурора?

Отказ в отводе не означает, что вопрос закрыт навсегда: он означает, что довод переходит в апелляционную плоскость. Практические шаги следующие.

1. Убедитесь в фиксации. В судебном заседании ведется протокол и аудиопротоколирование (ст. 259 УПК РФ). Заявление об отводе, приведенные доводы и решение суда должны быть отражены; письменное ходатайство приобщается к делу и само по себе служит доказательством того, что вопрос ставился.
2. Ознакомьтесь с протоколом. Ходатайство об ознакомлении с протоколом и аудиозаписью подается в письменном виде в порядке ст. 259 УПК РФ; закон устанавливает для этого короткий срок — трое суток со дня окончания судебного заседания.
3. Подайте замечания на протокол. Если заявление об отводе или его мотивы отражены неполно либо искажены, в течение 3 суток со дня ознакомления с протоколом подаются замечания (ст. 260 УПК РФ). Председательствующий рассматривает их и выносит постановление об удостоверении правильности замечаний либо об их отклонении; замечания и постановление приобщаются к протоколу.
4. Включите довод в апелляционную жалобу. Отказ в отводе оспаривается вместе с приговором (ч. 2 ст. 389.2 УПК РФ). Требования к содержанию жалобы установлены ст. 389.6 УПК РФ, срок апелляционного обжалования приговора — 15 суток (ст. 389.4 УПК РФ). В жалобе нужно показать не сам факт отказа, а то, что участие заинтересованного прокурора повлияло на процесс: существенные нарушения уголовно-процессуального закона являются основанием отмены или изменения приговора (ст. 389.17 УПК РФ).
5. Продолжайте защиту по существу. Отвод — не единственный и обычно не главный инструмент: возражения на действия председательствующего, ходатайства об исследовании доказательств, позиция в прениях работают эффективнее.

Общий порядок рассмотрения уголовных дел судом первой инстанции, включая подготовительную часть судебного заседания, разъяснен в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 19.12.2017 № 51.

Частые вопросы

Нужно ли прикладывать к заявлению об отводе доказательства?

Закон не требует прилагать доказательства: ходатайство подается письменно или устно (ст. 120 УПК РФ). Но суд оценивает конкретные обстоятельства, а не общее недовольство обвинителем, поэтому в заявлении стоит указать проверяемые факты и источник сведений о них — документы, сведения из материалов дела, показания, данные в заседании.

Обвинение поддерживают несколько прокуроров — отвод заявляется каждому?

Да. Часть 4 ст. 246 УПК РФ допускает поддержание государственного обвинения несколькими прокурорами, но основания, исключающие участие в деле, оцениваются персонально по ст. 61 УПК РФ. Поэтому отвод заявляется конкретному прокурору с указанием обстоятельств именно в отношении него, а суд разрешает каждое заявление отдельно (ст. 66 УПК РФ).

Можно ли заявить отвод прокурору до суда, на следствии?

Да, право заявить отвод не привязано к судебной стадии: круг заявителей определен ст. 62 УПК РФ. Разница в том, кто решает вопрос: в досудебном производстве отвод прокурора разрешает вышестоящий прокурор, и только в судебном производстве — суд, рассматривающий уголовное дело (ч. 1 ст. 66 УПК РФ).

По тем же правилам отводится секретарь заседания или эксперт?

Основания общие — обстоятельства, исключающие участие в деле (ст. 61 УПК РФ), но порядок для каждого участника свой и установлен главой 9 УПК РФ: отвод секретаря судебного заседания — ст. 68, переводчика — ст. 69, эксперта — ст. 70, специалиста — ст. 71, защитника и представителя — ст. 72 УПК РФ.

Краткая сводка: отвод прокурора по просьбе подсудимого

• Требовать «замены прокурора на другого» подсудимый не вправе: замена государственного обвинителя возможна при невозможности его дальнейшего участия в деле (ч. 4 ст. 246 УПК РФ), а инструмент защиты — отвод.
• Основания отвода перечислены в ст. 61 УПК РФ: прокурор — потерпевший, гражданский истец или ответчик, свидетель; участвовал в деле в ином качестве; родственные связи с участниками; иные обстоятельства, указывающие на личную заинтересованность.
• Участие прокурора в расследовании и поддержание им обвинения в суде отводом не устраняются — это прямо разрешено ч. 2 ст. 66 УПК РФ; жесткая позиция обвинения и спор о квалификации основаниями не являются.
• Заявить отвод вправе подсудимый, его защитник и законный представитель, а также потерпевший и другие участники, перечисленные в ст. 62 УПК РФ; право отвода разъясняется в подготовительной части заседания (ст. 266 УПК РФ).
• В суде вопрос решает суд, рассматривающий дело (ч. 1 ст. 66 УПК РФ), отдельным процессуальным документом из совещательной комнаты (ч. 2 ст. 256 УПК РФ); в досудебном производстве — вышестоящий прокурор.
• Отказ в отводе отдельно не обжалуется: довод фиксируется в протоколе (ст. 259, 260 УПК РФ) и заявляется в апелляционной жалобе вместе с приговором (ч. 2 ст. 389.2, ст. 389.6 УПК РФ).

Таким образом, попросить судью «поменять» прокурора нельзя, но можно заявить ему отвод по ст. 61, 62 и 66 УПК РФ, если есть обстоятельства, исключающие его участие в деле. Заявляйте отвод письменно и как можно раньше — в подготовительной части заседания, называйте конкретный пункт ст. 61 УПК РФ и проверяемые факты, следите, чтобы заявление и решение суда попали в протокол, а при отказе используйте замечания на протокол (ст. 260 УПК РФ) и апелляционную жалобу на приговор. Если сомневаетесь в перспективах такого заявления, обсудите его с защитником до начала заседания: неудачный отвод по надуманным мотивам ничего не дает, а вовремя и по существу заявленный — сохраняет важный довод для апелляции.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры».

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:

• Защита по уголовным делам
• Обжалование приговоров