г. Самара, пр-т. Карла-Маркса, д. 192, оф.619
+7 (846) 212-99-71
г. Самара, пр-т. Карла-Маркса,
д. 192, оф. 619
+7 (846) 212-99-71

Перспективы совершенствования регулирования правового статуса стажеров и помощников адвокатов с учетом важности повышения степени защиты интересов доверителей

  • Главная
  • Профессиональные новости
  • Перспективы совершенствования регулирования правового статуса стажеров и помощников адвокатов с учетом важности повышения степени защиты интересов доверителей

А.С. МИХАЙЛОВА

Михайлова Анастасия Сергеевна, доцент кафедры гражданско-правовых дисциплин Московской академии экономики и права, кандидат юридических наук.

В статье анализируются нормы, закрепляющие правовой статус стажера и помощника адвоката, а также перспективы возможной оптимизации осуществляемого правового регулирования.

Ключевые слова: адвокат, стажер, помощник.

Perspectives of Improvement of Trainee and Assistant Attorney Legal Status Regulation Considering Importance of Increasing the Principal Interest Protection

A.S. Mikhaylova

Mikhaylova Anastasia S., Assistant Professor of the Department of Civil and Legal Disciplines of the Moscow Academy of Economics and Law, Candidate of Legal Sciences.

The article analyzes the provisions concerning the legal status of a trainee and a paralegal, and the prospects of possible to improve legal regulation.

Key words: lawyer, trainee, assistant attorney.

Вопросов, связанных с реформированием системы оказания юридических услуг, мер, направленных на совершенствование организации адвокатского сообщества и защиты интересов адвокатов, повышения качества деятельности на территории России и за рубежом, мы <1> касались неоднократно. Новый этап реформирования обозначенной сферы ознаменован принятием Постановления Правительства РФ от 15 апреля 2014 г. N 312 «Об утверждении Государственной программы РФ «Юстиция» (31 марта 2017 г.). В связи с этим все чаще можно встретить исследования, посвященные совершенствованию правового регулирования статуса «субъектов, оказывающих содействие» адвокату при осуществлении адвокатской деятельности. И.Т. Рагулина справедливо ссылается на дефицит фундаментальных исследований статуса названных субъектов; тем не менее его регламентация с учетом требований современности весьма важна. В большинстве стран бывшего СССР одновременно закреплены нормы, посвященные двум субъектам — и помощнику, и стажеру адвоката; в некоторых государствах один из институтов может отсутствовать (И.Т. Рагулина отмечает, что в Молдове не предусмотрен институт помощника адвоката; в Эстонии, Кыргызстане, Азербайджане — напротив, не предусмотрен институт стажера <2>). В России закреплены оба (ст. 27, 28 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре»). Тем не менее вопрос о разграничении их полномочий, а также о том, каковы должны быть эти полномочия, является дискуссионным. Ряд авторов, например Р. Мазитов, выступают за расширение полномочий стажеров, в том числе путем наделения «полномочиями по самостоятельному ведению уголовных дел по линии дознания… а также правом на участие в гражданских делах, подсудных мировому суду, и… в арбитражных судах первой инстанции» <3>. В связи с этим заслуживает внимания мнение, которое высказал В.А. Вайпан <4> в отношении ст. 28; с его точки зрения она «устанавливает особый статус стажера», и он, «в отличие от помощника адвоката, может оказывать квалифицированную юридическую помощь», однако должен «осуществлять свою деятельность только под руководством адвоката, выполняя его отдельные поручения» (автор полагает, что стажер может осуществлять представительские функции в том числе в гражданском судопроизводстве, арбитражных судах). Иное мнение у Л.А. Воскобитовой, И.Н. Лукьяновой, Л.П. Михайловой <5>, они пишут: «Существующее в некоторых адвокатских образованиях обыкновение направлять в суд в качестве представителей доверителя стажеров… противоречит… законодательству и может стать основанием для привлечения к дисциплинарной ответственности». Тем не менее, если обратиться к ст. 27, то в ней предусмотрено, что «помощник адвоката не вправе заниматься адвокатской деятельностью», а в ст. 28 — «стажер адвоката осуществляет свою деятельность под руководством адвоката, выполняя его отдельные поручения» и он «не вправе самостоятельно заниматься адвокатской деятельностью». Разница в статусе выражена, но не конкретизирована, что не является плюсом современного нормативно-правового регулирования.

———————————

<1> Михайлова А.С. К вопросу о реформировании рынка юридических услуг в РФ и необходимости учета интересов клиента в отношении их качества // Юрист. 2015. N 12. С. 28 — 32; Михайлова А.С. К вопросу о реформировании системы оказания юридических услуг в рамках государственной программы РФ «Юстиция» с учетом необходимости конкретизации образовательного ценза субъектов в связи с переходом на «болонскую систему образования» // Адвокатская практика. 2017. N 1. С. 21 — 25.

<2> Рагулина И.Т. Стажер и помощник адвоката в государствах бывшего СССР: основные правовые аспекты // Евразийская адвокатура. 2015. N 6(19). С. 36.

<3> Мазитов Р. Стандарты юридической практики: реалии и перспективы // Новая адвокатская газета. 2013. N 18.

<4> Вайпан В.А. Настольная книга адвоката: Постатейный комментарий к ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ». М., 2006. 704 с.

<5> Адвокат: навыки профессионального мастерства / Под ред. Л.А. Воскобитовой, И.Н. Лукьяновой, Л.П. Михайловой. М., 2006.

В перспективе полномочия стажеров могут быть расширены и конкретизированы <6> законодательным установлением того, что стажер:

1) имеет право участвовать в консультировании по правовым вопросам только по письменному поручению адвоката-куратора, в письменной форме с обязательным удостоверением подготовленной консультации куратором перед предоставлением ее клиенту. Сведения, полученные от клиента, должны протоколироваться, зачитываться, подписываться клиентом и стажером с указанием даты; после этого предоставляться стажером куратору вместе с проектом подготовленной для удостоверения консультации. Клиенту заранее должно быть сообщено, что консультирование ведет стажер и он имеет право отказаться, потребовав в любой момент адвоката;

2) имеет право составлять заявления, жалобы, ходатайства и другие документы правового характера по письменному поручению куратора с согласия клиента, полученного либо в момент заключения соглашения об оказании правовой помощи, либо в последующем. Сами документы имеет право подписывать только адвокат;

3) не имеет права представлять интересы в конституционном судопроизводстве;

4) имеет право участвовать в административном судопроизводстве, в делах об административных правонарушениях, отнесенных к компетенции мирового судьи по письменному поручению куратора с письменного согласия клиента. Адвокат обязан утверждать план защиты прав клиента и подписывать процессуальные и иные документы. Информация, полученная от клиента, стажером должна протоколироваться с указанием даты, подписываться им и клиентом;

5) имеет право участвовать в качестве представителя в гражданском судопроизводстве по письменному поручению куратора с письменного согласия клиента. Адвокат обязан утверждать план защиты прав клиента и подписывать процессуальные и иные документы. Информация, полученная от клиента, стажером должна протоколироваться с указанием даты, подписываться им и клиентом. Дела, в которых имеет право участвовать стажер, могут быть подсудны только мировым судьям. При этом нужно предусмотреть, что стажеру запрещается принимать участие в делах особого производства;

6) имеет право участвовать в качестве представителя доверителя в разбирательстве дел в третейском суде, международном коммерческом арбитраже (суде) и иных органах разрешения конфликтов по письменному поручению куратора с письменного согласия клиента. Адвокат обязан утверждать план защиты и подписывать процессуальные и иные документы. Информация, полученная от клиента, стажером должна протоколироваться с указанием даты, подписываться им и клиентом;

7) имеет право представлять интересы доверителя в органах государственной власти, органах местного самоуправления, общественных объединениях и иных организациях по письменному поручению куратора с письменного согласия клиента. Исключения из данного положения могут быть предусмотрены законом;

8) не имеет права представлять интересы доверителя в органах государственной власти, судах и правоохранительных органах иностранных государств, международных судебных органах, негосударственных органах иностранных государств, если иное не установлено законодательством или международными договорами;

9) имеет право участвовать в качестве представителя доверителя в исполнительном производстве, за исключением исполнения уголовного наказания. Участие может быть осуществлено по письменному поручению куратора с письменного согласия клиента. Адвокат обязан подписывать процессуальные и иные документы. Информация, полученная от клиента, стажером должна протоколироваться с указанием даты, подписываться им и клиентом;

10) имеет право выступать в качестве представителя доверителя в налоговых правоотношениях, не связанных с налоговыми правонарушениями и процессом привлечения к ответственности по ним в судебном порядке (за исключением случаев, когда это будет предусмотрено законом). Допускается по письменному поручению куратора с письменного согласия клиента;

11) имеет право выступать в качестве представителя доверителя в делах, подведомственных арбитражным судам, которые рассматриваются в первой инстанции арбитражными судами субъектов РФ по письменному поручению куратора с письменного согласия клиента. Адвокат обязан утверждать план защиты прав клиента и подписывать процессуальные и иные документы. Информация, полученная от клиента, стажером должна протоколироваться с указанием даты, подписываться им и клиентом. Стажеры не имеют права участвовать в делах, связанных с банкротством, и в корпоративных спорах, рассматриваемых арбитражными судами;

12) участие стажера в системе бесплатного оказания юридической помощи <7> по поручению куратора и под его контролем в следующем объеме: а) правового консультирования в письменной форме; б) составления заявлений, жалоб, ходатайств и других документов правового характера, не связанных с судебным представительством. В этой сфере представление интересов граждан в судах стажером допускаться не должно (ввиду высокой степени социальной значимости данных услуг, которые оказываются за счет бюджетных средств особой категории населения, требующей повышенной степени социальной защиты). Говоря о возможных полномочиях стажера, мы не можем согласиться с точкой зрения Р. Мазитова в отношении уголовного судопроизводства, ведение дел данной категории должно быть сосредоточено в руках субъекта, получившего статус адвоката. В отношении помощников адвокатов также полагаем, что их полномочия могут быть в перспективе расширены (с учетом наличия образовательного ценза — высшего юридического образования) и предусматривать следующее:

— право участвовать в консультировании по письменному поручению адвоката-куратора, в письменной форме с обязательным удостоверением подготовленной консультации куратором. Сведения, полученные от клиента, должны протоколироваться, зачитываться, подписываться клиентом и помощником с указанием даты; после этого предоставляться куратору с проектом подготовленной для удостоверения консультации. Клиенту должно быть сообщено, что консультирование ведет помощник, и он имеет право отказаться, потребовав адвоката;

— право составлять заявления, жалобы, ходатайства и другие документы правового характера (за исключением процессуальных, связанных с судебным представительством, его подготовкой и обжалованием решения), по письменному поручению куратора с согласия клиента. Указанные документы имеет право подписывать только адвокат. Иных действий, связанных с оказанием правовых услуг, предусмотренных для стажера, помощник осуществлять не должен.

———————————

<6> Михайлова А.С., Полферов А.А. О правовом статусе стажеров адвокатов, в связи с реформированием рынка юридических услуг // Право и общество. 2016. N 5(21). С. 80 — 87; Михайлова А.С., Полферов А.А. О правовом статусе помощников адвокатов, в связи с реформированием рынка юридических услуг // Право и государство, общество и личность: история, теория, практика: Сб. науч. статей уч-в V Всерос. науч.-практич. конф., посвященной 20-летию юрид. факультета МГОСГИ. Коломна, 2015.

<7> Михайлова А.С. К вопросу о гарантиях обеспечения имущественных интересов клиента при неисполнении или ненадлежащем исполнении деятельности по оказанию услуг в соответствии с ФЗ «О бесплатной юридической помощи в РФ» // Конвергенция частного и публичного права: проблемы совершенствования современного законодательства: Сб. материалов Всерос. науч.-практич. конф., посвященной памяти заслуж. юриста РФ, д. ю. н., проф. Н.М. Коршунова / Отв. ред. д. ю. н. Ю.С. Харитонова. М.: МАЭП, 2013.

Определенного внимания заслуживает предложение предусмотреть возможность адвоката работать по трудовому договору в адвокатском образовании или у адвоката, учредившего адвокатский кабинет. Сейчас в ст. 2 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре» содержится запрет на вступление адвоката в любые трудовые отношения (исключение лишь для научной, преподавательской и иной творческой работы). Ряд исследователей полагают, что осуществление адвокатом деятельности на основе трудового договора перспективно. Например, И.Г. Марченков считает, что это «будет востребованным», «преуспевающими адвокатами… не имеющими возможности оказать помощь всем… доверителям», а также «вновь принятыми… адвокатами… не в должной мере обладающими опытом, навыками, умениями» (в том числе в целях повышения квалификации) <8>. В обоснование он ссылается на Р.Г. Мельниченко <9>, полагающего, что привлекать на основе договора иных адвокатов может быть удобно адвокату, учредившему кабинет и при этом успешно развивающемуся; а также что привлечение вместо этого помощников и стажеров «не является полноценным выходом», так как в случае получения ими самостоятельно статуса адвоката предполагается их уход, к тому же они в силу закона не могут осуществлять деятельность самостоятельно. В литературе неоднократно подчеркивался «обоюдно личный характер» отношений «по оказанию юридической помощи», а также то, что договор с адвокатом «следует отнести к числу фидуциарных сделок, основанных… на глубоком взаимном доверии» <10> (не случайно в адвокатской практике исторически одна из сторон отношений именуется «доверитель»); с чем мы полностью согласны. Исходя из этого совсем иначе выглядят нормы ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре»: ст. 1 (адвокатская деятельность может оказываться исключительно адвокатом); ст. 25 (деятельность осуществляется на основе соглашения между адвокатом и его доверителем); ст. 8 (адвокатская тайна); а также положения Кодекса адвокатской этики о том, что «адвокат не вправе принимать поручения на оказание юридической помощи заведомо больше, чем в состоянии выполнить». Для доверителя в первую очередь важна личность адвоката (его личные качества, знания, опыт), а не «имя»; важен тот, кто имеет безупречную репутацию, а не сама репутация. Мы не разделяем вышеназванную точку зрения, обозначим ее «поднаймом адвокатом адвоката». Полагаем, что привлечение стажеров является более приемлемым (другой вопрос в том, что сами полномочия стажера могут быть законодательно несколько расширены); на наш взгляд, это в большей степени отвечает интересам стажера (как лица, в качестве требований к которому предъявляется наличие высшего юридического образования). К тому же это не создаст у доверителя «ложной иллюзии» о том, кто ведет дело, в отличие от ситуации, когда один адвокат (пусть и весьма квалифицированный) осуществляет деятельность «под именем» (репутацией) иного (последний вариант скорее придает «коммерческий акцент» адвокатской деятельности; нивелирует личностно-доверительный характер отношений). Более «прозрачной схемой деятельности» может стать такая, при которой по договору с адвокатом, разумеется, под его контролем и под его ответственность, с ведома и согласия доверителя (с условием снижения цены услуг) определенный объем деятельности будет выполнять стажер.

———————————

<8> Марченков И.Г. Некоторые условия правомерности заключения трудового договора с адвокатом // Евразийская адвокатура. 2016. N 6(25). С. 38 — 40.

<9> Мельниченко Р.Г. Адвокатская деятельность. Универсальные правила успеха. М., 2010. С. 79. Ссылка по: Марченков И.Г. Там же. С. 38 — 40.

<10> Кратенко М.В. Договор об оказании юридической помощи в современном гражданском законодательстве: Дис. … канд. юрид. наук. Томск, 2005. С. 82 — 83.

К сожалению, до сих пор непростым является вопрос, связанный с нормами, предполагающими страхование профессиональной ответственности адвокатов. В рамках рассматриваемой темы хотелось бы обратить внимание на следующее. В связи с тем, что адвокатская деятельность всегда осуществляется на основе соглашения между адвокатом и его доверителем (даже в случае оказания бесплатной юридической помощи), осуществляться должно страхование договорной ответственности, предусмотренное ст. 932 ГК, согласно которой может быть застрахован исключительно риск ответственности самого страхователя. В отношении адвокатов страхователем может выступать исключительно сам адвокат как сторона соответствующего соглашения; при этом страхователем не может являться адвокатское образование <11>. Что касается помощников и стажеров адвоката, то, во-первых, согласно ст. 27 и 28 их деятельность осуществляется на основе трудового договора, заключаемого не с адвокатом, а с адвокатским образованием (исключение составляют адвокаты, учредившие кабинет, не являющийся юридическим лицом, они сами выступают как работодатель). Однако руководство и помощником, и стажером осуществляет адвокат-куратор (в ст. 27, 28 четко прописано, что именно адвокат вправе иметь помощников и стажеров). Таким образом, создается парадоксальная ситуация. По общему правилу в случае причинения вреда доверителю стажером или помощником применима ст. 1068 ГК РФ, согласно которой юридическое лицо либо гражданин возмещают вред, причиненный его работником при исполнении трудовых обязанностей; в данном случае работодатель — адвокатское образование. Однако, как указано выше, предусмотрено страхование договорной ответственности адвоката, а не адвокатского образования (ситуация нивелируется только в случае с адвокатским кабинетом). Сама же парадоксальность заключается в том, что именно адвокат должен выступать куратором указанных лиц, именно он дает им поручения; эти поручения в любом случае связаны с осуществлением адвокатской деятельности, а она осуществляется всегда по договору (т.е. «привязана» всегда к конкретному делу), к тому же всегда связана с необходимостью хранить тайну (ст. 8), а вопрос о том, могут ли сведения, ее составляющие, быть раскрыты даже в рамках адвокатского образования, до сих пор является весьма дискуссионным (особенно это касается иных адвокатов, ведь возможен конфликт интересов). Соответственно, вся деятельность и помощника, и стажера связана исключительно с содействием адвокату в адвокатской (осуществляемой каждый раз по конкретному соглашению) деятельности. Это «разрывает» стажерскую деятельность и не создает гарантий возмещения вреда за счет страхования профессиональной ответственности адвокатов. Данные нормы требуют своего более глубокого осмысления и дальнейшей оптимизации.

———————————

<11> Михайлова А.С. К вопросу о страхователе в договоре страхования профессиональной ответственности адвокатов в РФ // Правовое обеспечение рыночной экономики и общие тенденции развития договорного права в России, странах СНГ и Балтии: Сб. науч. статей уч-в Международ. науч.-практич. конф. 3 декабря 2010 г. Коломна, 2011; Михайлова А.С. Адвокатская тайна и страхование профессиональной ответственности адвокатов в РФ // Гражданское право: Ежегодный науч.-практ. альманах / Отв. ред. д. ю. н., проф. Е.В. Блинкова. М.: ИГ «Юрист», 2010. Вып. 2.

Литература

1. Адвокат: навыки профессионального мастерства / Под ред. Л.А. Воскобитовой, И.Н. Лукьяновой, Л.П. Михайловой. М.: Волтерс Клувер, 2006. 592 с.

2. Вайпан В.А. Настольная книга адвоката: Постатейный комментарий к ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» / В.А. Вайпан. М.: Юстицинформ, 2006. 704 с.


Источник — журнал «Адвокатская практика» 2017, №4

Чтобы записаться на бесплатную консультацию позвоните по круглосуточному номеру +7 (846) 212-99-71 или оставьте заявку ниже

Оставить комментарий

Ваш email не будет опубликован.

Адвокат в Самаре Анатолий Антонов
Если Вам необходима консультация адвоката - не оттягивайте решение данного вопроса, просто перезвоните нам по номеру в Самаре +7 (846) 212-99-71!
К каждому клиенту гарантируем индивидуальный подход и гибкую ценовую политику, конфиденциальность и поддержку в течении 24 часов в сутки!
Добавляйтесь в друзья
Подписывайтесь на мой канал
КонсультантПлюс: "Горячие" документы
Приказ Минпромторга России от 12.03.2018 N 716 "Об утверждении типового контракта на оказание услуг выставочной и ярмарочной деятельности для обеспечения государственных и муниципальных нужд, типового контракта на оказание услуг по диагностике, техническому обслуживанию и ремонту автотранспортных средств для обеспечения государственных и муниципальных нужд, типового контракта на поставку продукции радиоэлектронной промышленности, судостроительной промышленности, авиационной техники для обеспечения государственных и муниципальных нужд, информационной карты типового контракта на оказание услуг выставочной и ярмарочной деятельности для обеспечения государственных и муниципальных нужд, информационной карты типового контракта на оказание услуг по диагностике, техническому обслуживанию и ремонту автотранспортных средств для обеспечения государственных и муниципальных нужд, информационной карты типового контракта на поставку продукции радиоэлектронной промышленности, судостроительной промышленности, авиационной техники для обеспечения государственных и муниципальных нужд и о признании утратившими силу приказов Министерства промышленности и торговли Российской Федерации от 20 февраля 2016 г. N 467 и от 19 мая 2017 г. N 1598"
Приказ Минпромторга России от 28.02.2018 N 585 "Об утверждении форм предоставления информации для включения в государственную информационную систему промышленности субъектами деятельности в сфере промышленности, органами государственной власти и органами местного самоуправления, соответствующих составу информации, предоставляемой оператору государственной информационной системы промышленности для включения в государственную информационную систему промышленности субъектами деятельности в сфере промышленности, органами государственной власти и органами местного самоуправления, утвержденному Постановлением Правительства Российской Федерации от 21 декабря 2017 г. N 1604 "О предоставлении субъектами деятельности в сфере промышленности, органами государственной власти и органами местного самоуправления информации для включения в государственную информационную систему промышленности и размещении информации государственной информационной системы промышленности в открытом доступе в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет"
ПРАВО.RU
ГАРАНТ: Новости
Свежие комментарии