Когда я смогу забрать телефон, изъятый в ходе обыска?

Здравствуйте. Когда я смогу забрать телефон, изъятый в ходе обыска?

Здравствуйте!

Коротко: телефон обязаны вернуть, как только с ним выполнены осмотр, экспертиза и другие необходимые следственные действия. Если он не признан вещественным доказательством, возврат прямо предусмотрен частью 4 статьи 81 УПК РФ, а если признан — его отдают законному владельцу, когда это возможно без ущерба для доказывания (пункт 5 части 2 статьи 82 УПК РФ). Чтобы запустить этот механизм, подайте следователю письменное ходатайство.

Ниже приведён подробный разбор правовых норм: как телефон должен быть изъят и записан в протокол, чем отличается «изъятое» от «вещественного доказательства», в каких случаях закон требует вернуть носитель информации, как правильно заявить ходатайство, в какие сроки его рассматривают и что делать при отказе.

Как телефон должны изъять при обыске и что обязаны записать в протокол?

Порядок обыска установлен статьёй 182 УПК РФ. Обыск проводится на основании постановления следователя, а обыск в жилище — только по судебному решению. Изъятые предметы, документы и ценности предъявляются понятым и другим присутствующим лицам, при необходимости упаковываются и опечатываются прямо на месте обыска, что удостоверяется подписями участников. В протоколе указывается, в каком именно месте и при каких обстоятельствах телефон был обнаружен, выдан он добровольно или изъят принудительно, а также приводятся его точные признаки — модель, цвет, IMEI, состояние корпуса, наличие сим-карт и карты памяти. Копия протокола вручается лицу, в помещении которого проводился обыск, либо совершеннолетнему члену его семьи.

Для телефона важна ещё одна норма — статья 164.1 УПК РФ, посвящённая особенностям изъятия электронных носителей информации. Она требует, чтобы электронные носители изымались с участием специалиста, а по делам о преступлениях в сфере предпринимательской деятельности (их перечень приведён в части 4.1 статьи 164 УПК РФ) изъятие вообще не допускается, кроме трёх случаев: вынесено постановление о назначении судебной экспертизы носителей, изъятие производится по судебному решению либо на носителе находится информация, которую владелец не вправе хранить или которая может быть использована для совершения новых преступлений.

Что нужно проверить и зафиксировать в день обыска, чтобы не потерять аргументы для будущего возврата:

• полностью ли описан телефон в протоколе (модель, IMEI, серийный номер, комплектность, наличие сим-карты и карты памяти);
• упакован ли он и опечатан ли, стоят ли на упаковке подписи участников;
• участвовал ли специалист при изъятии электронного носителя;
• внесены ли Ваши замечания в протокол — например, о том, что телефон нужен Вам для работы, что на нём нет отношения к расследуемым событиям, что аппарат принадлежит другому члену семьи;
• вручена ли Вам копия протокола обыска.

Замечания в протоколе — не формальность: именно они потом подтверждают, что Вы заявляли о принадлежности аппарата и о его назначении с самого начала, а не спохватились через полгода. Подробнее о том, как в документах отражаются спорные моменты обыска, мы разбирали в материале Как в протоколе обыска отражаются попытки уничтожить или спрятать отыскиваемые предметы.

Когда телефон признают вещественным доказательством и как его хранят?

Сам факт изъятия ещё не делает вещь доказательством. По статье 81 УПК РФ вещественными доказательствами признаются предметы, которые служили орудиями, оборудованием или иными средствами совершения преступления либо сохранили на себе его следы; предметы, на которые были направлены преступные действия; деньги, ценности и иное имущество, полученные в результате преступления; а также иные предметы и документы, способные служить средствами для обнаружения преступления и установления обстоятельств дела. Чтобы вещь получила этот статус, её осматривают, признают вещественным доказательством и приобщают к делу отдельным постановлением следователя. Пока такого постановления нет, телефон — просто изъятый предмет.

Порядок хранения установлен статьёй 82 УПК РФ. По общему правилу вещественные доказательства хранятся при уголовном деле до вступления приговора в законную силу либо до истечения срока обжалования постановления о прекращении дела. Но для электронных носителей информации есть специальное правило: они хранятся в опечатанном виде в условиях, исключающих ознакомление посторонних лиц с записанной на них информацией, и возвращаются законному владельцу после осмотра и производства других необходимых следственных действий, если это возможно без ущерба для доказывания (пункт 5 части 2 статьи 82 УПК РФ). То есть закон изначально не рассчитан на то, что телефон будет годами лежать в сейфе следователя: возврат после осмотра — это правило, а удержание — исключение, которое нужно обосновывать.

Отдельно стоит помнить позицию Конституционного Суда РФ, выраженную в постановлении от 11.01.2018 № 1-П: изъятие имущества у лица, которое не является подозреваемым, обвиняемым или лицом, несущим материальную ответственность за их действия, недопустимо, если обеспечение сохранности вещи, проведение с ней необходимых следственных действий и предотвращение её использования для новых преступлений не требуют такого изъятия. Этот довод особенно полезен, когда телефон изъят у родственника, коллеги или свидетеля, а не у фигуранта дела.

Когда телефон обязаны вернуть, если он не признан вещественным доказательством?

Это ключевая для Вас норма. Согласно части 4 статьи 81 УПК РФ изъятые в ходе досудебного производства, но не признанные вещественными доказательствами предметы, включая электронные носители информации, и документы подлежат возврату лицам, у которых они были изъяты, с учётом требований статьи 6.1 УПК РФ о разумном сроке уголовного судопроизводства. Конкретного числа суток закон здесь не называет, и это создаёт основной практический спор: следствие ссылается на «незавершённость проверки», а владелец — на разумный срок.

Из этого складывается рабочая логика обращения к следователю. Сначала выясняется, вынесено ли постановление о признании телефона вещественным доказательством. Если постановления нет, Вы требуете возврата прямо по части 4 статьи 81 УПК РФ и ссылаетесь на разумный срок. Если постановление есть, требование строится иначе: телефон осмотрен, экспертиза проведена или не назначалась, интересующая следствие информация уже скопирована в материалы дела, значит, возврат владельцу возможен без ущерба для доказывания — как прямо предусмотрено пунктом 5 части 2 статьи 82 УПК РФ.

Можно ли получить копию информации с изъятого телефона?

Да, и это самостоятельное право владельца, которым напрасно пренебрегают. Часть 2.1 статьи 82 УПК РФ устанавливает: если после производства неотложных следственных действий вернуть изъятый электронный носитель законному владельцу невозможно, содержащаяся на нём информация копируется по ходатайству законного владельца или обладателя информации. Копирование производится на носители, предоставленные самим владельцем, с его участием (или участием представителя) и участием специалиста, в присутствии понятых, в подразделении органа предварительного расследования или в суде. Об этом составляется протокол, а носитель со скопированной информацией передаётся владельцу.

Закон предусматривает и ограничение: копирование не допускается, если оно может воспрепятствовать расследованию преступления. Кроме того, при копировании должны обеспечиваться условия, исключающие утрату или изменение информации. Аналогичное правило о копировании по ходатайству владельца при изъятии носителя закреплено в части 2 статьи 164.1 УПК РФ — им можно воспользоваться уже в момент обыска, если Вы принесли с собой пустую флеш-карту или внешний диск.

Практический смысл прост: даже когда сам аппарат вернуть пока не готовы, Вы можете забрать контакты, рабочие документы, фотографии и переписку, привязанные к телефону сервисы восстановить проще, а бытовые последствия изъятия — сгладить.

Как заявить следователю ходатайство о возврате телефона и в какой срок его рассмотрят?

Право заявить ходатайство закреплено статьёй 119 УПК РФ: с ним вправе обратиться подозреваемый, обвиняемый, его защитник, потерпевший, а также иное лицо, чьи права и законные интересы затронуты в ходе досудебного производства, — именно к этой категории относится владелец изъятой вещи, не имеющий процессуального статуса по делу. Порядок действий выглядит так.

1. Уточните, в чьём производстве находится уголовное дело и кто конкретно принимал решение об изъятии, — эти данные есть в протоколе обыска.
2. Составьте письменное ходатайство на имя следователя (дознавателя): опишите телефон по признакам из протокола, укажите, что все необходимые следственные действия с ним выполнены либо не проводились, сошлитесь на часть 4 статьи 81 УПК РФ и пункт 5 части 2 статьи 82 УПК РФ и попросите вернуть аппарат законному владельцу.
3. Приложите документы, подтверждающие Ваше право на вещь: коробку с IMEI, кассовый чек, договор, гарантийный талон, справку с работы о служебном использовании телефона.
4. Отдельным пунктом заявите альтернативное требование — при невозможности вернуть аппарат обеспечить копирование информации по части 2.1 статьи 82 УПК РФ на предоставленный Вами носитель.
5. Подайте ходатайство через канцелярию органа расследования и получите отметку о принятии на своём экземпляре либо направьте почтой заказным письмом с уведомлением и описью вложения.
6. Дождитесь постановления и, если оно не устраивает, обжалуйте его.

Сроки установлены статьёй 121 УПК РФ: ходатайство подлежит рассмотрению и разрешению непосредственно после его заявления, а если немедленное решение в ходе предварительного расследования невозможно — не позднее 3 суток со дня заявления. По статье 122 УПК РФ об удовлетворении ходатайства либо о полном или частичном отказе в нём выносится постановление, которое доводится до заявителя и может быть обжаловано. Отказ обязан быть мотивированным: формулировка «в удовлетворении отказать в связи с расследованием» без объяснения, чем именно возврат повредит доказыванию, — это и есть повод для жалобы. Готовые шаблоны мы разбирали в материале Ходатайство о возврате изъятого имущества (образец).

Что делать, если следователь отказал в возврате телефона?

Отказ следователя — не конец истории, а начало обжалования. У Вас есть три параллельных канала, и пользоваться ими можно одновременно.

По статье 124 УПК РФ по итогам рассмотрения выносится постановление о полном или частичном удовлетворении жалобы либо об отказе в её удовлетворении, и заявитель незамедлительно уведомляется о решении и порядке дальнейшего обжалования. Судебный порядок закреплён статьёй 125 УПК РФ: жалоба подаётся в районный суд по месту совершения деяния, содержащего признаки преступления, а если место расследования определено по правилам частей 2–6 статьи 152 УПК РФ — по месту нахождения органа, в производстве которого находится дело. Судья проверяет законность и обоснованность решения в открытом заседании с участием сторон и либо признаёт действие (бездействие) или решение незаконным или необоснованным и обязывает должностное лицо устранить нарушение, либо оставляет жалобу без удовлетворения.

Ориентиры по такой жалобе даёт постановление Пленума Верховного Суда РФ от 10.02.2009 № 1 «О практике рассмотрения судами жалоб в порядке статьи 125 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации»: обжалованию подлежат в том числе иные решения и действия должностных лиц досудебных стадий, если они способны причинить ущерб конституционным правам и свободам участников судопроизводства или иных лиц, чьи права нарушены. Длительное удержание личного имущества без процессуальной необходимости прямо затрагивает право собственности, поэтому такие жалобы судами принимаются. Учтите практическую деталь: по части 7 статьи 125 УПК РФ принесение жалобы само по себе не приостанавливает обжалуемое действие, поэтому ждать «автоматического» возврата телефона на время рассмотрения не стоит.

Что будет с телефоном при приговоре или прекращении уголовного дела?

Если вернуть аппарат в ходе расследования не удалось, вопрос о нём в любом случае решается итоговым решением по делу. Часть 3 статьи 81 УПК РФ обязывает разрешить судьбу вещественных доказательств при вынесении приговора, а также определения или постановления о прекращении уголовного дела. Возможные варианты для телефона таковы:

• телефон не относится к орудиям преступления и не запрещён к обороту — он передаётся законному владельцу как «остальные предметы» (пункт 6 части 3 статьи 81 УПК РФ);
• телефон признан орудием, оборудованием или иным средством совершения преступления и принадлежит обвиняемому — он подлежит конфискации, передаче в соответствующие учреждения или уничтожению (пункт 1 части 3 статьи 81 УПК РФ, пункт «г» части 1 статьи 104.1 УК РФ);
• телефон получен в результате преступления — он возвращается законному владельцу, то есть потерпевшему, а не тому, у кого изъят (пункт 4 части 3 статьи 81 УПК РФ);
• о принадлежности вещи идёт спор — он разрешается в порядке гражданского судопроизводства (пункт 6 части 3 статьи 81 УПК РФ), а вещественное доказательство хранится до вступления решения суда в силу.

Из этого следует важный вывод: если телефон принадлежит не обвиняемому, а другому человеку, судьбу вещи нужно отстаивать заранее — заявлять о своих правах на аппарат следователю и суду, представлять документы о покупке, просить отразить принадлежность телефона в материалах дела. Иначе решение о конфискации или об «обращении в собственность государства» примут без учёта Ваших доводов, и оспаривать его придётся уже в апелляции. О том, как выстраивается позиция по такому спору, мы писали в материале Оспаривание права собственности на вещественные доказательства до решения суда о их судьбе.

Что делать, если телефон нужен для работы или для доступа к банку?

Сам по себе довод «телефон нужен мне каждый день» закон не рассматривает как основание для возврата, но он усиливает ходатайство, если подкреплён документами и конкретикой. К изъятому смартфону обычно привязаны рабочая переписка, электронная подпись, банковские приложения, двухфакторная аутентификация, сим-карта, на которую приходят коды подтверждения. Именно эти обстоятельства показывают, что удержание аппарата сверх необходимости нарушает разумный баланс между задачами расследования и правами владельца, о котором говорит статья 6.1 УПК РФ.

• Приложите к ходатайству справку работодателя о служебном использовании телефона, договор с оператором связи, документы о покупке аппарата.
• Опишите последствия удержания конкретно: невозможность подтвердить операции в банке, потеря доступа к рабочим сервисам, срыв обязательств перед контрагентами.
• Заявите просьбу о копировании информации по части 2.1 статьи 82 УПК РФ — её удовлетворяют чаще, чем просьбу о возврате самого аппарата.
• Отдельно просите вернуть хотя бы сим-карту, если она не имеет отношения к предмету доказывания: восстановление номера у оператора решает часть проблем с доступом к сервисам.
• Если следствие ссылается на назначенную экспертизу — просите ознакомить Вас с постановлением о её назначении и уточните, требуется ли для исследования сам аппарат после снятия образа памяти.

Частые вопросы

Могут ли изъять телефон, если уголовное дело возбуждено не против меня?

Да, изъятие возможно у любого лица, если есть основания полагать, что предмет имеет значение для дела (статья 182 УПК РФ). Но по постановлению Конституционного Суда РФ от 11.01.2018 № 1-П имущество лица, не являющегося подозреваемым или обвиняемым, не должно изыматься, когда сохранность вещи и проведение следственных действий этого не требуют. Такой довод стоит заявлять в ходатайстве сразу.

Обязательно ли участие специалиста при изъятии телефона?

Да. Часть 2 статьи 164.1 УПК РФ прямо предусматривает, что электронные носители информации изымаются в ходе следственных действий с участием специалиста. Отсутствие специалиста при изъятии — процессуальное нарушение, на которое стоит указать в замечаниях к протоколу и в жалобе, поскольку оно ставит под сомнение допустимость полученных с носителя данных.

Сколько времени телефон вообще могут держать при уголовном деле?

Единого срока для изъятого телефона УПК РФ не устанавливает. Вещественные доказательства по общему правилу хранятся при деле до вступления приговора в силу (часть 1 статьи 82 УПК РФ), однако электронные носители возвращаются владельцу уже после осмотра, если это не вредит доказыванию, а не признанные доказательствами предметы — с учётом разумного срока по статье 6.1 УПК РФ.

Можно ли забрать с изъятого телефона нужные файлы, пока идёт следствие?

Да, через ходатайство о копировании информации по части 2.1 статьи 82 УПК РФ. Копирование проводится с участием владельца и специалиста, в присутствии понятых, на предоставленный Вами носитель, о чём составляется протокол. Отказать вправе, если копирование способно воспрепятствовать расследованию, — такой отказ тоже обжалуется по статьям 124 и 125 УПК РФ.

Куда обращаться, если телефон вернули повреждённым или неукомплектованным?

Сначала зафиксируйте расхождение с описанием в протоколе обыска и в акте возврата, заявите об этом письменно органу расследования. Требование о возмещении вреда, причинённого действиями должностных лиц, предъявляется в порядке гражданского судопроизводства по статье 1069 ГК РФ. Описание аппарата в протоколе изъятия здесь становится главным доказательством.

Краткая сводка: когда можно забрать телефон, изъятый при обыске

• Изъятие оформляется протоколом обыска по статье 182 УПК РФ, электронный носитель изымается с участием специалиста по статье 164.1 УПК РФ — проверьте описание телефона и внесите свои замечания.
• Если телефон не признан вещественным доказательством, он подлежит возврату лицу, у которого изъят, с учётом разумного срока — часть 4 статьи 81 УПК РФ и статья 6.1 УПК РФ.
• Если признан — электронный носитель возвращается законному владельцу после осмотра и других необходимых следственных действий, когда это возможно без ущерба для доказывания (пункт 5 части 2 статьи 82 УПК РФ).
• Пока аппарат в деле, информацию с него можно скопировать по ходатайству владельца — часть 2.1 статьи 82 УПК РФ.
• Ходатайство рассматривается сразу либо не позднее 3 суток (статья 121 УПК РФ), результат оформляется постановлением (статья 122 УПК РФ); отказ обжалуется руководителю следственного органа и прокурору в срок до 3 суток, в исключительных случаях до 10 суток (статья 124 УПК РФ), и в районный суд — с рассмотрением не позднее 14 суток (статья 125 УПК РФ).
• Судьба телефона окончательно решается приговором или постановлением о прекращении дела по части 3 статьи 81 УПК РФ: возврат владельцу, конфискация как средства преступления или передача потерпевшему.

Таким образом, забрать телефон Вы сможете тогда, когда с ним будут завершены осмотр, экспертиза и другие необходимые следственные действия, а его дальнейшее удержание перестанет быть нужным для доказывания. Не ждите этого момента пассивно: письменно заявите следователю ходатайство о возврате со ссылкой на часть 4 статьи 81 УПК РФ и пункт 5 части 2 статьи 82 УПК РФ, одновременно попросите скопировать нужную информацию, а при отказе обжалуйте его руководителю следственного органа, прокурору (статья 124 УПК РФ) и в суд (статья 125 УПК РФ).

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры».

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:

• Защита по уголовным делам
• Защита бизнеса при проверках правоохранительными органами