Возможен ли домашний арест или условное осуждение по ч.3 ст.228.1 УК РФ (сыну 18 лет)?

Здравствуйте. Возможен ли домашний арест или условное осуждение по ч.3 ст.228.1 УК РФ (сыну 18 лет)?

Здравствуйте!

Коротко: Домашний арест по ч.3 ст.228.1 УК РФ возможен — закон не исключает его для особо тяжких преступлений. Условное осуждение формально не запрещено, но санкция начинается от 8 лет лишения свободы, поэтому шанс на него есть только в исключительных случаях по ст. 64 УК РФ.

Ниже — подробный разбор норм и практики по обоим вопросам.

Что грозит по ч.3 ст.228.1 УК РФ?

Часть 3 статьи 228.1 УК РФ устанавливает ответственность за незаконные производство, сбыт или пересылку наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, а также за незаконные сбыт или пересылку растений (либо их частей), содержащих наркотические средства или психотропные вещества, совершённые: а) группой лиц по предварительному сговору; б) в значительном размере. Это два самостоятельных основания — для квалификации по части 3 достаточно любого одного из них, доказывать оба вместе не требуется. Наказание — лишение свободы на срок от восьми до пятнадцати лет со штрафом в размере до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы либо иного дохода осуждённого за период до трёх лет (либо без штрафа) и с ограничением свободы на срок до двух лет (либо без него).

Поскольку верхний предел санкции превышает десять лет лишения свободы, по статье 15 УК РФ это деяние относится к категории особо тяжких преступлений — именно категория определяет, какие меры пресечения и виды освобождения от наказания в принципе доступны по делу. Значительный размер конкретного наркотического средства или психотропного вещества определяется не произвольно, а постановлением Правительства РФ от 01.10.2012 № 1002 — для каждого вещества установлено своё пороговое значение, и точный размер по делу устанавливает судебная экспертиза.

Можно ли применить домашний арест по такому обвинению?

Да, юридически домашний арест как мера пресечения возможен по обвинению любой тяжести, включая особо тяжкие преступления, — часть 1 статьи 107 УПК РФ не содержит запрета по категории преступления. Мера избирается по судебному решению, если применение более мягкой меры пресечения невозможно, и заключается в изоляции в жилом помещении, где лицо проживает как собственник, наниматель или на ином законном основании, с запретами и контролем; при определённом состоянии здоровья местом содержания может быть определено лечебное учреждение. Избирается домашний арест на срок до двух месяцев, который при необходимости продлевается судом в порядке статьи 109 УПК РФ. Статья 99 УПК РФ обязывает суд учитывать тяжесть обвинения, данные о личности подозреваемого или обвиняемого, его возраст, состояние здоровья, семейное положение, род занятий и другие обстоятельства, а статья 97 УПК РФ — основания полагать, что лицо скроется, продолжит заниматься преступной деятельностью либо будет препятствовать производству по делу.

На практике по делам о групповом сбыте наркотических средств суды чаще выбирают заключение под стражу, а не домашний арест — сказывается тяжесть обвинения и типичный для таких дел риск воздействия на соучастников и свидетелей. Но это не автоматика: постановление Пленума Верховного Суда РФ от 19.12.2013 № 41 прямо обязывает суд обсуждать более мягкие меры — в том числе залог (статья 106 УПК РФ) и запрет определённых действий (статья 105.1 УПК РФ) — и мотивировать в решении, почему они невозможны. Шансы на домашний арест выше при отсутствии судимостей, постоянном месте жительства, положительных характеристиках и отсутствии данных о давлении на других участников дела — это суд оценивает по конкретным материалам, а не по одной лишь тяжести статьи. Подробнее о переводе на домашний арест уже после вынесения приговора — в материале «Возможность перевода осуждённого по ч.3 ст.30 и ч.3 ст.228.1 УК РФ на домашний арест и изменения меры наказания».

Есть ли реальный шанс на условное осуждение?

Часть 1 статьи 73 УК РФ допускает условное осуждение, если суд, назначив исправительные работы, ограничение по военной службе, содержание в дисциплинарной воинской части или лишение свободы на срок до восьми лет, придёт к выводу о возможности исправления осуждённого без реального отбывания наказания. Прямого запрета условного осуждения именно по статье 228.1 УК РФ в статье 73 УК РФ нет — перечень исключений в ней касается других составов (терроризм, посягательства на половую неприкосновенность детей до 14 лет, опасный и особо опасный рецидив, совершение тяжкого или особо тяжкого преступления в период испытательного срока). Но нижний предел санкции части 3 статьи 228.1 УК РФ — те же восемь лет лишения свободы, поэтому формально в рамки условного осуждения укладывается только минимальное наказание по статье либо наказание, назначенное ниже низшего предела по статье 64 УК РФ — при исключительных обстоятельствах, связанных с целями и мотивами преступления, поведением виновного во время или после него, либо иных обстоятельствах, существенно уменьшающих степень общественной опасности содеянного.

Честно: по делам о групповом сбыте или сбыте в значительном размере суды признают такие исключительные обстоятельства редко, и по особо тяжким преступлениям, связанным со сбытом наркотиков, реальный срок лишения свободы назначается в большинстве случаев — условное осуждение здесь скорее редкое исключение, чем рядовой исход, и строить защиту на ожидании условного приговора не стоит. Приблизить итоговое наказание к минимуму (а не получить условный срок) может явка с повинной и активное способствование раскрытию преступления, изобличению других соучастников — статья 61 УК РФ относит это к смягчающим обстоятельствам, а статья 62 УК РФ при их наличии (пункты «и», «к» части 1 статьи 61 УК РФ) и отсутствии отягчающих ограничивает верхний предел наказания двумя третями максимального срока. Разбор похожих ситуаций — в материале «Адвокат по наркотикам: возможен условный срок за распространение наркотиков?».

Учитывается ли, что сыну только исполнилось 18 лет?

Совершеннолетний на момент рассмотрения дела по общему правилу отвечает как взрослый — специальные нормы главы 14 УК РФ о несовершеннолетних (сокращённые сроки, принудительные меры воспитательного воздействия) к нему автоматически не применяются. Исключение — статья 96 УК РФ: в исключительных случаях, с учётом характера совершённого деяния и личности, суд вправе распространить положения этой главы на лицо в возрасте от восемнадцати до двадцати лет, кроме помещения в специальное учебно-воспитательное учреждение закрытого типа или воспитательную колонию — эти меры к такому возрасту неприменимы в принципе. Применяется норма по усмотрению суда и как редкое исключение, а не как правило: рассчитывать на неё как на гарантию нельзя, но заявить такое ходатайство защита вправе, если для этого есть основания в материалах дела и характеристике сына.

Частые вопросы

Группа лиц по предварительному сговору и значительный размер — это два обязательных условия или любое одно из них?

Любое одно. В части 3 статьи 228.1 УК РФ эти признаки перечислены через пункты «а» и «б» как самостоятельные основания — для квалификации по этой части достаточно доказать хотя бы один из них, оба вместе не требуются.

Что будет, если нарушить условия домашнего ареста?

Суд по ходатайству следователя или дознавателя, а в период судебного разбирательства — по представлению контролирующего органа, вправе заменить домашний арест на более строгую меру пресечения. Основания — нарушение установленных запретов, отказ от применения технических средств контроля или их повреждение (статья 107 УПК РФ).

Можно ли изменить условия домашнего ареста уже после его избрания?

Да. Запреты, установленные судом, могут быть изменены по ходатайству подозреваемого или обвиняемого, его защитника, законного представителя, а также следователя или дознавателя — статья 107 УПК РФ такую возможность прямо предусматривает, решение остаётся за судом. Подробнее — в материале «Домашний арест как мера пресечения: основания избрания, ограничения и порядок продления».

Засчитывается ли время под домашним арестом в срок наказания при обвинительном приговоре?

Да. По части 3.4 статьи 72 УК РФ два дня домашнего ареста засчитываются за один день лишения свободы. Это отдельное правило — от него стоит отличать зачёт времени содержания под стражей в сам срок домашнего ареста по статье 107 УПК РФ, который влияет на продолжительность меры пресечения, а не на итоговое наказание.

Есть ли смысл оспаривать квалификацию по части 3, а не по части 1 статьи 228.1 УК РФ?

Да, это стандартное направление защиты — оспорить наличие предварительного сговора (через показания и материалы дела) либо признание размера значительным (через повторную химическую экспертизу и её соответствие постановлению Правительства РФ от 01.10.2012 № 1002). При успехе квалификация меняется на часть 1 статьи 228.1 УК РФ — без этих отягчающих признаков и с заметно более мягкой санкцией, что расширяет и возможности защиты по мере пресечения, и перспективы условного осуждения.

Краткая сводка: домашний арест и условное осуждение по ч.3 ст.228.1 УК РФ

• Обвинение по части 3 статьи 228.1 УК РФ — особо тяжкое преступление (статья 15 УК РФ): санкция от 8 до 15 лет лишения свободы, квалифицирующие признаки — группа лиц по предварительному сговору либо значительный размер (любой один из них).
• Домашний арест по такому обвинению юридически возможен (статья 107 УПК РФ), но суд обязан обосновать невозможность более мягкой меры — залога (статья 106 УПК РФ) или запрета определённых действий (статья 105.1 УПК РФ) — с учётом статей 97 и 99 УПК РФ и постановления Пленума Верховного Суда РФ от 19.12.2013 № 41.
• Условное осуждение (статья 73 УК РФ) формально не исключено, но ограничено порогом «лишение свободы до восьми лет»: при нижнем пределе санкции в 8 лет реальный шанс есть только при исключительных обстоятельствах и применении судом статьи 64 УК РФ.
• Смягчающие обстоятельства — явка с повинной, активное способствование раскрытию преступления (статья 61 УК РФ) — при отсутствии отягчающих ограничивают максимум двумя третями срока по статье 62 УК РФ и повышают шансы на наказание ближе к минимуму.
• К совершеннолетнему сыну нормы о несовершеннолетних не применяются автоматически; статья 96 УК РФ допускает исключение по усмотрению суда, кроме помещения в специальные учреждения.
• Время домашнего ареста засчитывается в срок наказания при обвинительном приговоре из расчёта два дня ареста за один день лишения свободы (статья 72 УК РФ).

Таким образом, домашний арест по части 3 статьи 228.1 УК РФ закон не исключает, и на практике он встречается — но суд выбирает его только при отсутствии риска скрыться или помешать следствию, а по групповому сбыту чаще склоняется к заключению под стражу. Условное осуждение при нижнем пределе санкции в 8 лет реально лишь в исключительных случаях, требующих применения статьи 64 УК РФ, — в большинстве дел о сбыте наркотиков группой лиц или в значительном размере суды назначают реальный срок, и защиту стоит строить в первую очередь вокруг смягчения фактического наказания и меры пресечения, а не вокруг ожидания условного приговора.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры».

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:

• Защита по уголовным делам