Адвокат по наркотикам: возможен условный срок за распространение наркотиков?

Здравствуйте. Моего мужа поймали на распространении наркотических средств, у них ОПГ, при себе нашли у него 10 грамм. Я беременна, отец с сахарным диабетом. Сколько примерно могут дать? И могут ли отпустить по условке?

Здравствуйте!

Коротко: условный срок за сбыт наркотиков в принципе возможен, но только если итоговое наказание по приговору не превысит 8 лет лишения свободы (часть 1 статьи 73 Уголовного кодекса РФ) и нет предусмотренных законом исключений. Беременность жены и болезнь отца сами по себе условку не гарантируют — суд учитывает их как смягчающие обстоятельства по статье 61 Уголовного кодекса РФ, а не как отдельное основание для условного срока.

Ниже — подробный разбор того, какое наказание предусмотрено за сбыт наркотиков, как на квалификацию и срок влияет групповой характер преступления, какие обстоятельства смягчают наказание и в каких случаях суд вправе назначить его условно.

Какое наказание грозит за сбыт наркотиков по статье 228.1 УК РФ?

Статья 228.1 Уголовного кодекса РФ устанавливает ответственность за незаконные производство, сбыт или пересылку наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, а также за незаконные сбыт или пересылку растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей. Строгость наказания зависит от того, при каких обстоятельствах совершён сбыт, в каком размере и единолично или группой лиц.

Конкретные пороги значительного, крупного и особо крупного размера для каждого наркотического средства и психотропного вещества устанавливает постановление Правительства РФ от 01.10.2012 № 1002 «Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также значительного, крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей статей 228, 228.1, 229 и 229.1 Уголовного кодекса Российской Федерации». Пороговые значения сильно различаются в зависимости от вещества, поэтому отнести 10 граммов к значительному, крупному или особо крупному размеру можно только зная точное наименование изъятого вещества и соответствующую ему строку постановления.

Как групповой сбыт и статус «ОПГ» влияют на квалификацию и срок?

Закон различает два уровня групповой ответственности за сбыт наркотиков, и разница между ними принципиальна для срока. «Группа лиц по предварительному сговору» — это часть 3 статьи 228.1 УК РФ, нижняя планка наказания по ней 8 лет лишения свободы. «Организованная группа» — устойчивое объединение для совершения одного или нескольких преступлений — это уже часть 4 той же статьи с нижней планкой в 10 лет. Если в материалах дела фигурирует формулировка «ОПГ» (организованная преступная группа), следствие, как правило, вменяет именно организованную группу, а не простой сговор — это утяжеляет квалификацию и переводит преступление в категорию особо тяжких.

Практическое значение этого различия — прямое: как будет показано ниже, условный срок по статье 73 УК РФ возможен только тогда, когда итоговое наказание не превышает 8 лет лишения свободы. При обвинении по части 3 статьи 228.1 УК РФ этот порог формально достижим (нижняя граница части — как раз 8 лет), при обвинении по части 4 — уже нет без применения статьи 64 УК РФ о назначении наказания ниже низшего предела. Подробнее о том, как сбыт наркотиков квалифицируется по разным частям статьи 228.1 УК РФ и что это означает для обвиняемого, — в материале «Адвокат по наркотикам: что грозит за сбыт?».

Какие обстоятельства смягчают наказание по статье 61 УК РФ?

Статья 61 Уголовного кодекса РФ приводит открытый перечень смягчающих обстоятельств — суд обязан учесть каждое из них, если оно установлено по делу:

• совершение впервые преступления небольшой или средней тяжести вследствие случайного стечения обстоятельств;
• несовершеннолетие виновного;
• беременность виновного (то есть самого осуждённого);
• наличие малолетних детей у виновного;
• совершение преступления в силу стечения тяжёлых жизненных обстоятельств либо по мотиву сострадания;
• совершение преступления в результате физического или психического принуждения либо в силу материальной, служебной или иной зависимости;
• нарушение условий правомерности необходимой обороны, задержания преступника, крайней необходимости, обоснованного риска, исполнения приказа или распоряжения;
• противоправность или аморальность поведения потерпевшего, спровоцировавшего преступление;
• явка с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, изобличению и уголовному преследованию других соучастников, розыску имущества, добытого преступным путём;
• оказание медицинской и иной помощи потерпевшему сразу после преступления, добровольное возмещение имущественного ущерба и морального вреда, иные действия, направленные на заглаживание вреда.

Применительно к делу о сбыте наркотиков часть этого перечня требует уточнения. Первый пункт (первое преступление небольшой или средней тяжести) к части 1 статьи 228.1 УК РФ и тем более к частям 2–5 не применяется: даже часть 1 этой статьи с максимальным наказанием 8 лет относится к тяжким преступлениям, а части 2–5 — к особо тяжким (критерии — статья 15 УК РФ). Беременность и наличие малолетних детей как смягчающие обстоятельства закон связывает с личностью самого осуждённого, а не его супруги: беременность жены обвиняемого и состояние здоровья его отца в перечень части 1 статьи 61 УК РФ формально не входят. Это не значит, что суд обязан их игнорировать — часть 2 той же статьи прямо разрешает признать смягчающими и обстоятельства, не поименованные в перечне, включая семейное положение и состояние здоровья близких родственников виновного, но делает это суд по своему усмотрению, а не в силу прямого указания закона. Если смягчающее обстоятельство уже учтено как признак состава преступления по соответствующей статье, повторно как смягчающее оно не засчитывается (часть 3 статьи 61 УК РФ). Подробнее о том, какие обстоятельства и как признаются смягчающими на практике, — в материале «Адвокат по уголовным делам: обстоятельства, смягчающие наказание».

Как смягчающие обстоятельства снижают срок наказания по статьям 62 и 64 УК РФ?

Статья 62 Уголовного кодекса РФ переводит отдельные смягчающие обстоятельства в конкретное арифметическое ограничение верхней планки наказания. При наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных пунктами «и» и (или) «к» части 1 статьи 61 УК РФ (явка с повинной, активное способствование раскрытию преступления, помощь потерпевшему, возмещение вреда), и при отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не может превышать двух третей максимального срока, предусмотренного соответствующей частью статьи 228.1 УК РФ. При заключении досудебного соглашения о сотрудничестве и наличии того же пункта «и» без отягчающих обстоятельств планка снижается до половины максимального срока. Если санкция статьи допускает пожизненное лишение свободы или смертную казнь — как часть 5 статьи 228.1 УК РФ, — эти арифметические ограничения не действуют вовсе, наказание назначается в пределах всей санкции статьи; но если при этом заключено досудебное соглашение о сотрудничестве, пожизненное лишение свободы и смертная казнь не применяются, а срок не может превышать двух третей максимального срока лишения свободы, предусмотренного санкцией. Отдельно закон ограничивает верхнюю планку для дел, рассмотренных в особом порядке, предусмотренном главой 40 Уголовно-процессуального кодекса РФ (двумя третями), и для дознания в сокращённой форме по статье 226.9 Уголовно-процессуального кодекса РФ (половиной максимального срока).

Статья 64 Уголовного кодекса РФ идёт дальше: при исключительных обстоятельствах, связанных с целями и мотивами преступления, ролью виновного, его поведением во время или после совершения преступления, и других обстоятельствах, существенно уменьшающих степень общественной опасности деяния, а также при активном содействии участника группового преступления раскрытию этого преступления, суд вправе назначить наказание ниже низшего предела, предусмотренного соответствующей частью статьи 228.1 УК РФ, либо назначить более мягкий вид наказания, либо не применять обязательный дополнительный вид наказания. Исключительными закон разрешает признавать как отдельное смягчающее обстоятельство, так и их совокупность — это прямо касается ситуаций, когда у обвиняемого одновременно есть несколько смягчающих факторов (например, явка с повинной, активное содействие следствию по делу об организованной группе, беременность близкого родственника, положительные характеристики), ни один из которых по отдельности не выглядит исключительным, но их совокупность суд вправе оценить иначе.

Когда суд вправе назначить условный срок по статье 73 УК РФ?

Если, назначив исправительные работы, ограничение по военной службе, содержание в дисциплинарной воинской части или лишение свободы на срок до 8 лет, суд приходит к выводу о возможности исправления осуждённого без реального отбывания наказания, он постановляет считать назначенное наказание условным. Ключевое ограничение здесь — именно 8 лет лишения свободы: если итоговый срок, назначенный по приговору (уже с учётом всех смягчающих обстоятельств и правил статей 62 и 64 УК РФ), превышает эту планку, условное осуждение по закону невозможно, каким бы ни было раскаяние подсудимого. При назначении условного осуждения суд учитывает характер и степень общественной опасности совершённого преступления, личность виновного, в том числе смягчающие и отягчающие обстоятельства.

Одновременно с условным осуждением суд устанавливает испытательный срок — период, в течение которого осуждённый должен своим поведением доказать исправление:

Испытательный срок исчисляется с момента вступления приговора в законную силу, но время, прошедшее со дня провозглашения приговора, в него засчитывается.

В каких случаях условный срок не назначается?

Статья 73 УК РФ прямо запрещает условное осуждение в нескольких случаях независимо от размера назначенного наказания:

• осуждённым за преступления против половой неприкосновенности несовершеннолетних, не достигших четырнадцатилетнего возраста;
• осуждённым за ряд особо тяжких преступлений террористической и экстремистской направленности — их исчерпывающий перечень прямо установлен статьёй 73 УК РФ и периодически расширяется законодателем;
• при совершении тяжкого или особо тяжкого преступления в течение испытательного срока при предыдущем условном осуждении, назначенном за умышленное преступление, либо в течение неотбытой части наказания при условно-досрочном освобождении;
• при опасном или особо опасном рецидиве.

Для дела о сбыте наркотиков без признаков рецидива и без предыдущей судимости, связанной с условным осуждением, ни одно из этих оснований само по себе не действует — решающим остаётся арифметическое ограничение в 8 лет лишения свободы, о котором сказано выше.

Какие обязанности возлагаются на осуждённого условно?

Назначая условное осуждение, суд с учётом возраста, трудоспособности и состояния здоровья осуждённого возлагает на него исполнение определённых обязанностей. Кроме того, при условном осуждении могут быть назначены и дополнительные виды наказаний.

• не менять постоянного места жительства, работы или учёбы без уведомления специализированного государственного органа, контролирующего поведение условно осуждённого;
• не посещать определённые места;
• пройти курс лечения от алкоголизма, наркомании, токсикомании или венерического заболевания;
• трудиться (трудоустроиться) либо продолжить обучение в общеобразовательной организации;
• исполнять другие обязанности, способствующие исправлению, — по усмотрению суда.

Контроль за поведением условно осуждённого осуществляет уполномоченный специализированный государственный орган (уголовно-исполнительная инспекция), а в отношении военнослужащих — командование воинской части. В течение испытательного срока суд по представлению этого органа вправе полностью или частично отменить ранее установленные обязанности либо дополнить их новыми.

Частые вопросы

Влияет ли статус «ОПГ» на возможность условного срока?

Да, и напрямую. Если следствие квалифицирует преступление как совершённое организованной группой (часть 4 статьи 228.1 УК РФ), минимальное наказание составляет 10 лет лишения свободы — это выше 8-летнего порога статьи 73 УК РФ, при котором условное осуждение вообще возможно. Получить условный срок в такой ситуации реально только если суд назначит наказание ниже низшего предела по статье 64 УК РФ при исключительных смягчающих обстоятельствах, снизив итоговый срок до 8 лет и меньше.

Учитываются ли беременность жены и болезнь отца при назначении наказания мужу?

Формально в перечень смягчающих обстоятельств статьи 61 УК РФ входят беременность и наличие детей у самого осуждённого, а не у его супруги или родственников. Но часть 2 статьи 61 УК РФ прямо разрешает суду признать смягчающими и обстоятельства, не названные в перечне, — в том числе семейное положение виновного, беременность жены и состояние здоровья нуждающихся в его помощи родственников. Это право суда, а не обязанность, поэтому такие факты стоит заявлять и подтверждать документально на всех стадиях дела.

Можно ли получить условный срок при обвинении по части 3 или части 4 статьи 228.1 УК РФ?

По части 3 (нижняя планка 8 лет) это формально возможно при отсутствии отягчающих обстоятельств и хорошей позиции защиты. По части 4 (нижняя планка 10 лет) — только через применение статьи 64 УК РФ о наказании ниже низшего предела, что требует исключительных смягчающих обстоятельств или их совокупности и на практике встречается по групповым делам о наркотиках нечасто, но законом не исключено.

Что если суд не назначит условный срок — есть ли другие способы сократить реальное отбывание?

Да, после вступления приговора в силу и отбытия установленной законом части срока осуждённый вправе обратиться за условно-досрочным освобождением. Условия УДО по делам о сбыте наркотиков, в том числе групповом, разобраны в материале «Когда возможно УДО по ч.3 ст.30, п.«г» ч.4 ст.228.1 УК РФ?».

Как долго длится испытательный срок при условном осуждении?

От 6 месяцев до 3 лет, если назначено лишение свободы на срок до 1 года или более мягкое наказание, и от 6 месяцев до 5 лет — если лишение свободы назначено на срок свыше 1 года (часть 3 статьи 73 УК РФ). Конкретную длительность в этих границах суд определяет исходя из тяжести преступления и личности осуждённого.

Краткая сводка: условный срок за сбыт наркотиков

• Сбыт наркотиков наказывается лишением свободы от 4 до 8 лет по части 1 статьи 228.1 УК РФ и вплоть до 20 лет или пожизненного заключения по части 5 той же статьи — конкретная часть зависит от места и способа сбыта, наличия группы и размера вещества (постановление Правительства РФ от 01.10.2012 № 1002).
• Группа лиц по предварительному сговору (часть 3, от 8 лет) и организованная группа, то есть «ОПГ» (часть 4, от 10 лет), — разные квалификации с разной нижней планкой наказания.
• Суд обязан учесть смягчающие обстоятельства по статье 61 УК РФ; явка с повинной и активное содействие следствию по пунктам «и»/«к» дополнительно ограничивают срок двумя третями или половиной максимума по статье 62 УК РФ.
• При исключительных смягчающих обстоятельствах или их совокупности суд вправе по статье 64 УК РФ назначить наказание ниже низшего предела санкции.
• Условный срок по статье 73 УК РФ возможен только если итоговое наказание не превышает 8 лет лишения свободы, нет рецидива и преступление не входит в закрытый перечень исключений.
• Беременность жены и здоровье близких родственников осуждённого не входят в формальный перечень статьи 61 УК РФ, но суд вправе учесть их как смягчающие по своему усмотрению.

Таким образом, суд при назначении наказания за сбыт наркотиков обязан учесть все установленные по делу смягчающие обстоятельства, а их совокупность может быть признана исключительной и позволить назначить наказание ниже низшего предела санкции статьи 228.1 УК РФ. Условный срок при этом реален только тогда, когда итоговое наказание не превышает 8 лет лишения свободы, — по обвинению в организованной группе этого можно добиться лишь через применение статьи 64 УК РФ, и сделать это тем вероятнее, чем раньше в дело включится защита.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры». (Г)

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:

• Защита по уголовным делам
• Уголовная защита по статье 228 УК РФ: состав, размер и границы ответственности