Добрый день. Возможен ли условный срок по ч. 2 ст. 228 УК РФ?
Добрый день!
Коротко: да, условный срок по части 2 статьи 228 Уголовного кодекса РФ формально возможен: наказание по этой части (от 3 до 10 лет лишения свободы) укладывается в верхнюю границу лишения свободы до 8 лет, при которой статья 73 УК РФ вообще допускает условное осуждение. Но это не гарантия: суд назначает его не автоматически, а с учётом обстоятельств дела и личности осуждённого, и при некоторых обстоятельствах условное осуждение прямо запрещено законом.
Ниже приведён подробный разбор того, что говорит закон о наказании по этой статье, при каких условиях суд вправе применить условное осуждение, когда оно исключено прямо по закону и что на практике повышает или снижает шансы на условный срок.
Какое наказание предусмотрено по ч. 2 ст. 228 УК РФ?
Часть 2 статьи 228 Уголовного кодекса РФ применяется к незаконным приобретению, хранению, перевозке, изготовлению, переработке без цели сбыта наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов в значительном размере, а также к незаконным приобретению, хранению или перевозке без цели сбыта растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, если это совершено в крупном размере. Наказание по этой части — лишение свободы на срок от трёх до десяти лет со штрафом в размере до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы либо иного дохода осуждённого за период до трёх лет (либо без штрафа) и с ограничением свободы на срок до одного года (либо без такого ограничения).
Ключевое здесь то, что часть 2 статьи 228 УК РФ — это состав без цели сбыта: обвинение в сбыте или покушении на сбыт (статья 228.1 УК РФ) рассматривается по другим, более суровым правилам и требует отдельного разбора.
При каких условиях статья 73 УК РФ допускает условное осуждение?
Согласно статье 73 Уголовного кодекса РФ, если суд, назначив исправительные работы, ограничение по военной службе, содержание в дисциплинарной воинской части или лишение свободы на срок до восьми лет, придёт к выводу о возможности исправления осуждённого без реального отбывания наказания, он постановляет считать назначенное наказание условным. Это правило действует независимо от того, по какой статье Особенной части УК РФ вынесен приговор, — значение имеет только вид и итоговый срок назначенного наказания.
Поскольку часть 2 статьи 228 УК РФ допускает лишение свободы вплоть до десяти лет, а условным по статье 73 УК РФ может быть только наказание в виде лишения свободы на срок до восьми лет включительно, формальная возможность условного срока сохраняется только в пределах этой границы: если суд с учётом всех обстоятельств назначает восемь лет лишения свободы или меньше, вопрос об условном осуждении рассматривается; если суд приходит к выводу о более длительном сроке — наказание может быть только реальным.
При решении вопроса о условном осуждении суд учитывает характер и степень общественной опасности совершённого преступления, личность виновного, в том числе смягчающие и отягчающие обстоятельства. При назначении условного осуждения суд также устанавливает испытательный срок: при лишении свободы на срок до одного года или более мягком виде наказания — не менее шести месяцев и не более трёх лет, при лишении свободы на срок свыше одного года — не менее шести месяцев и не более пяти лет. Испытательный срок исчисляется с момента вступления приговора в законную силу, а время, прошедшее со дня провозглашения приговора, засчитывается в испытательный срок.
Суд, назначая условное осуждение, вправе возложить на осуждённого с учётом его возраста, трудоспособности и состояния здоровья исполнение определённых обязанностей: не менять постоянного места жительства, работы или учёбы без уведомления специализированного государственного органа, контролирующего поведение условно осуждённого, не посещать определённые места, пройти курс лечения от наркомании, алкоголизма, токсикомании или венерического заболевания, трудоустроиться либо продолжить обучение. Суд может возложить и другие обязанности, способствующие исправлению. Контроль за поведением условно осуждённого в течение испытательного срока осуществляет уголовно-исполнительная инспекция, а суд по её представлению вправе отменить, дополнить или частично изменить ранее установленные обязанности.
Когда условное осуждение запрещено законом?
Часть 1 статьи 73 УК РФ прямо исключает условное осуждение в нескольких случаях, которые не зависят от размера назначенного наказания:
- для осуждённых за преступления против половой неприкосновенности несовершеннолетних, не достигших четырнадцатилетнего возраста (пункт «а» части 1 статьи 73 УК РФ);
- для осуждённых за ряд террористических составов, перечисленных в пункте «а.1» части 1 статьи 73 УК РФ (часть первая и вторая статьи 205.1, статья 205.2, часть вторая статьи 205.4, части первая — третья статьи 206, статья 360 УК РФ);
- при совершении тяжкого или особо тяжкого преступления в течение испытательного срока по предыдущему условному осуждению за умышленное преступление либо в течение неотбытой части наказания при условно-досрочном освобождении (пункт «б» части 1 статьи 73 УК РФ);
- при опасном или особо опасном рецидиве преступлений (пункт «в» части 1 статьи 73 УК РФ).
Часть 2 статьи 228 УК РФ сама по себе ни в один из этих запретов не входит. Поэтому при первом привлечении к уголовной ответственности, отсутствии рецидива и назначении наказания в пределах восьми лет лишения свободы формальных препятствий для условного осуждения нет. Иначе обстоит дело, если у осуждённого уже есть непогашенная судимость за умышленное преступление и с учётом её возникает опасный или особо опасный рецидив, либо новое преступление совершено в испытательный срок или в период неотбытой части наказания по предыдущему приговору, — тогда пункты «б» и «в» части 1 статьи 73 УК РФ исключают условное осуждение независимо от вида и размера наказания.
Таким образом, назначение условного осуждения по части 2 статьи 228 УК РФ возможно, если срок лишения свободы, к которому суд приходит с учётом всех обстоятельств дела, не превышает восьми лет и ни одно из оснований части 1 статьи 73 УК РФ, исключающих условное осуждение, к осуждённому не применяется.
Что влияет на решение суда и что может сделать защита?
Закон не устанавливает точной формулы, при которой условное осуждение назначается «автоматически»: решение остаётся в пределах усмотрения суда, оценивающего обстоятельства конкретного дела в совокупности. В практике по делам о незаконном обороте наркотиков без цели сбыта на решение суда обычно влияют: отсутствие цели сбыта и связей со сбытом (тем более значимо, когда обвинение изначально предъявлялось по более тяжкой статье, а после экспертизы или в суде переквалифицировано на часть 2 статьи 228 УК РФ), размер изъятого — ближе к нижней границе значительного или крупного размера, а не к верхней, отсутствие судимостей и данных, отрицательно характеризующих личность, наличие постоянного места работы или учёбы, семьи и иждивенцев, состояние здоровья, явка с повинной и активное способствование раскрытию и расследованию преступления, признание вины и раскаяние, добровольное прохождение лечения от наркотической зависимости при её наличии. Ни один из этих факторов не гарантирует условный срок сам по себе — суд оценивает их в совокупности с обстоятельствами конкретного дела. Снижают шансы, помимо прямых запретов части 1 статьи 73 УК РФ: размер изъятого, приближающийся к границе крупного или особо крупного, повторность привлечения к ответственности за оборот наркотиков, отрицательные характеристики и отсутствие постоянного источника дохода и социальных связей. Подробнее о том, назначают ли условный срок при схожих обстоятельствах по другим составам, связанным с незаконным оборотом наркотиков, — в разборе «Адвокат по наркотикам: возможен условный срок за распространение наркотиков?».
Поскольку решение об условном осуждении принимает суд с учётом личности виновного, защите имеет смысл заранее подготовить и представить суду документы, подтверждающие положительные данные о личности: характеристики с места работы, учёбы, жительства, документы о наличии семьи, иждивенцев, состоянии здоровья, справки о трудоустройстве. Если фактические обстоятельства позволяют, заявляется о явке с повинной и активном способствовании раскрытию и расследованию преступления — эти обстоятельства статья 61 УК РФ прямо относит к смягчающим. При наличии зависимости целесообразно до вынесения приговора пройти освидетельствование и, если оно показано, начать добровольное лечение от наркомании — это может быть учтено судом при оценке возможности исправления без реального отбывания наказания. В судебном заседании защита вправе заявить ходатайство о назначении условного осуждения с обоснованием по каждому из значимых для суда обстоятельств. Каких-либо гарантированных результатов такие меры не дают — вопрос решает суд по обстоятельствам конкретного дела, поэтому оценку перспектив конкретного дела и подготовку позиции лучше поручить адвокату, изучившему материалы дела.
Частые вопросы
Отличаются ли правила об условном сроке для части 2 и части 1 статьи 228 УК РФ?
Нет, правило о верхней границе лишения свободы до восьми лет и перечень исключений в части 1 статьи 73 УК РФ едины для всех статей Особенной части УК РФ. Разница только в санкции: по части 1 статьи 228 УК РФ верхний предел лишения свободы ниже, чем по части 2, поэтому формальный запрет по превышению восьмилетнего порога там практически не возникает.
Можно ли получить условный срок при повторном привлечении по ст. 228 УК РФ?
Формально — да, если повторное преступление не образует рецидива, исключающего условное осуждение по пункту «в» части 1 статьи 73 УК РФ, и не совершено в испытательный срок или период неотбытой части наказания по предыдущему приговору (пункт «б»). Но на практике повторность отрицательно характеризует личность и снижает шансы на условный срок даже при отсутствии формального запрета.
Влияет ли переквалификация со сбыта на хранение без цели сбыта на возможность условного осуждения?
Да, существенно. Составы о сбыте наркотических средств (статья 228.1 УК РФ) предусматривают более строгие санкции, а условия применения статьи 73 УК РФ по ним жёстче. Переквалификация обвинения на часть 2 статьи 228 УК РФ (без цели сбыта) снижает верхний предел санкции и, соответственно, расширяет формальную возможность условного осуждения.
Что будет, если условно осуждённый нарушит установленные судом обязанности?
Систематическое или злостное неисполнение обязанностей либо нарушение общественного порядка в течение испытательного срока может повлечь отмену условного осуждения и реальное исполнение назначенного наказания — такое решение принимает суд по представлению уголовно-исполнительной инспекции.
Можно ли обжаловать приговор, если суд отказал в условном осуждении по ч. 2 ст. 228 УК РФ?
Да, приговор в части назначенного наказания можно обжаловать в апелляционном порядке, указав на обстоятельства, которые, по мнению защиты, суд первой инстанции недостаточно учёл. О возможности домашнего ареста и условного осуждения по смежным составам, связанным с незаконным оборотом наркотиков, — в разборе «Возможен ли домашний арест или условное осуждение по ч. 3 ст. 228.1 УК РФ».
Краткая сводка: условный срок по ч. 2 ст. 228 УК РФ
- Наказание по части 2 статьи 228 УК РФ — лишение свободы от трёх до десяти лет со штрафом до пятисот тысяч рублей и ограничением свободы до одного года (оба дополнительных наказания могут не применяться).
- Условное осуждение по статье 73 УК РФ возможно только при лишении свободы на срок до восьми лет включительно — если суд назначает больше, наказание реальное.
- Часть 1 статьи 73 УК РФ прямо запрещает условное осуждение при опасном или особо опасном рецидиве, при новом тяжком или особо тяжком преступлении в испытательный срок либо период неотбытой части наказания, а также по отдельным составам против несовершеннолетних и террористическим составам (пункты «а», «а.1», «б», «в»).
- Решение об условном сроке в остальных случаях суд принимает по своему усмотрению с учётом характера и степени общественной опасности деяния и личности осуждённого — гарантированного исхода закон не устанавливает.
- Явка с повинной, положительные характеристики, добровольное лечение от наркотической зависимости и отсутствие судимостей — обстоятельства, которые защита вправе представить суду в обоснование ходатайства об условном осуждении.
С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры».
Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.
Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:
