Вправе ли адвокат потребовать смены следователя ведущего дело?

Здравствуйте! Вправе ли адвокат потребовать смены следователя, ведущего дело?

Адвокат Антонов А.П.

Здравствуйте!

Коротко: «Потребовать смены» следователя адвокат не может — закон дает ему другое право: заявить отвод, если есть обстоятельства из статьи 61 УПК РФ. Решение по отводу следователя принимает руководитель следственного органа (статья 67 УПК РФ), а отказ обжалуется по статьям 124 и 125 УПК РФ.

Ниже приведен подробный разбор правовых норм, порядка заявления отвода, сроков и практических вариантов действий защитника.

Может ли адвокат добиться замены следователя по делу?

Требования о замене конкретного должностного лица уголовно-процессуальный закон не знает: участник процесса не выбирает, кто ведет расследование. Инструмент, который дан защите, называется отводом. Адвокат-защитник вправе заявлять ходатайства и отводы (статья 53 УПК РФ), и заявленный им отвод обязателен к рассмотрению — но не к удовлетворению. Само по себе заявление отвода следователя от работы по делу не отстраняет: он продолжает расследование, пока уполномоченное лицо не примет решение.

Кроме защитника отвод вправе заявить подозреваемый, обвиняемый, их законные представители, а также государственный обвинитель, потерпевший, гражданский истец, гражданский ответчик и их представители (статья 62 УПК РФ). Та же норма обязывает следователя, у которого есть основания для отвода, устраниться от участия в деле самому — заявить самоотвод. На практике самоотводы редки, поэтому вопрос почти всегда поднимает сторона защиты.

Какие основания дают право заявить отвод следователю?

Перечень обстоятельств, исключающих участие в производстве по уголовному делу, установлен статьей 61 УПК РФ. Если излагать его кратко, следователь не может вести дело в четырех ситуациях:

• он сам проходит по этому делу как потерпевший, гражданский истец, гражданский ответчик или свидетель;
• он уже участвовал в этом же деле в другом процессуальном качестве — экспертом, специалистом, переводчиком, понятым, защитником, представителем или законным представителем кого-либо из участников;
• он приходится родственником или близким родственником любому из участников производства по делу;
• есть иные обстоятельства, дающие основание полагать, что он лично, прямо или косвенно заинтересован в исходе дела.

Первые три основания формальны: их достаточно подтвердить документом или ссылкой на материалы дела. Четвертое — оценочное, и именно оно чаще всего используется защитой. Заинтересованность нужно не декларировать, а показать через проверяемые факты: связь следователя с потерпевшим или его представителем, служебная либо личная зависимость, публичные высказывания о виновности подзащитного до окончания расследования. Подробный разбор оснований мы приводили в материале Какие основания для отвода следователя?

Важное ограничение содержится в части 2 статьи 67 УПК РФ: предыдущее участие следователя в производстве предварительного расследования по этому же уголовному делу основанием для отвода не является. Довод «он ведет дело с самого начала и уже сформировал позицию» сам по себе не работает.

Как заявить отвод следователю?

Специальной формы заявления об отводе закон не устанавливает: устный отвод, заявленный в ходе следственного действия, заносится в протокол. Но письменный документ надежнее — он фиксирует доводы и дату, а его копия с отметкой о принятии становится доказательством того, что вопрос был поставлен. Разумный порядок действий такой:

1. Собрать подтверждения обстоятельства, на которое ссылаетесь: копии документов, сведения из материалов дела, данные о родстве или служебной связи.
2. Составить письменное заявление об отводе на имя руководителя следственного органа, указав дело, должностное лицо, конкретное основание по статье 61 УПК РФ и обосновывающие его факты.
3. Сдать заявление через канцелярию следственного органа под отметку на втором экземпляре либо направить почтой с описью вложения; допустимо заявить отвод и непосредственно следователю — он обязан передать его руководителю.
4. Получить копию постановления по результатам рассмотрения — именно этот документ понадобится для обжалования.
5. При отказе — оценить, обжаловать ли решение и стоит ли возвращаться к вопросу при появлении новых обстоятельств.

Заявить отвод можно на любой стадии предварительного расследования, как только защите стали известны соответствующие обстоятельства; тянуть не стоит — чем позже поставлен вопрос, тем охотнее его воспринимают как способ затянуть сроки. Ориентиром при подготовке документа может служить наш материал Ходатайство об отводе следователя.

Кто рассматривает отвод и в какой срок?

Отвод разрешает не тот, кому он заявлен, а вышестоящее по отношению к нему процессуальное лицо. Распределение полномочий установлено статьей 67 УПК РФ:

Отдельного срока рассмотрения отвода в УПК РФ нет, поэтому на практике применяются общие правила о ходатайствах: вопрос разрешается сразу после заявления, а если немедленно принять решение невозможно — не позднее трех суток со дня заявления (статья 121 УПК РФ). Результат оформляется постановлением, которое доводится до заявителя и может быть обжаловано (статья 122 УПК РФ). Именно поэтому важно получить документ на руки, а не ограничиться устным ответом.

Что делать, если в отводе отказано?

Отказ в отводе — обычный, а не исключительный исход, и он не закрывает защите дальнейшие возможности. Право обжаловать действия и решения органов расследования закреплено статьей 123 УПК РФ. Доступны следующие варианты:

• жалоба прокурору или руководителю вышестоящего следственного органа — рассматривается в течение 3 суток, а при необходимости истребовать дополнительные материалы срок может быть продлен до 10 суток с уведомлением заявителя (статья 124 УПК РФ);
• жалоба в районный суд по месту производства предварительного расследования на решения и действия, способные причинить ущерб конституционным правам и свободам либо затруднить доступ к правосудию; такая жалоба рассматривается судьей в течение 5 суток со дня поступления (статья 125 УПК РФ);
• повторное заявление отвода — если появились новые обстоятельства, ранее не известные защите; повтор прежних доводов, как правило, результата не дает;
• изложение доводов о заинтересованности следователя суду при рассмотрении дела по существу, в том числе через оспаривание допустимости полученных им доказательств.

Судебный порядок требует аккуратного обоснования: суд проверяет не целесообразность замены следователя, а законность обжалуемого решения и то, затронуты ли им конституционные права участника. Как устроена эта процедура, мы разбирали в материале Особенности рассмотрения жалобы в порядке ст. 125 УПК РФ на бездействие следователя.

Чем отвод отличается от жалобы и от передачи дела другому следователю?

Три механизма часто смешивают, хотя предмет у них разный. Отвод касается права конкретного лица вообще участвовать в деле. Жалоба оспаривает конкретное действие или решение — отказ в ходатайстве, изъятие имущества, волокиту. А передача дела другому следователю — это управленческое полномочие: руководитель следственного органа вправе изъять уголовное дело у следователя и передать его другому с обязательным указанием оснований такой передачи (статья 39 УПК РФ).

Практический вывод для защиты: обращение к руководителю следственного органа с просьбой передать дело другому следователю не является отводом и не обязывает адресата принимать процессуальное решение. Если основания подпадают под статью 61 УПК РФ, заявлять нужно именно отвод — только он влечет обязательное рассмотрение и постановление, которое можно обжаловать.

Частые вопросы

Приостанавливается ли расследование, пока рассматривают отвод?

Нет. УПК РФ не предусматривает приостановления производства по делу на время рассмотрения заявления об отводе. Следователь продолжает работу, а следственные действия, проведенные до разрешения вопроса, сохраняют силу. Если отвод удовлетворен, ранее собранные материалы автоматически недопустимыми не становятся — их допустимость оценивается отдельно по правилам статьи 75 УПК РФ.

Можно ли заявить отвод сразу всей следственной группе?

Отвод всегда персональный. В одном заявлении можно поставить вопрос о нескольких следователях, но по каждому нужно отдельное основание из статьи 61 УПК РФ и свои подтверждающие факты. Общая формулировка «отвожу всю группу» без индивидуального обоснования удовлетворения не получит: решение по каждому принимает руководитель следственного органа (статья 67 УПК РФ).

Считается ли основанием для отвода отказ в ходатайствах или грубость следователя?

Сами по себе — нет. Процессуальные решения не по вашему сценарию не доказывают личной заинтересованности в исходе дела по части 2 статьи 61 УПК РФ. Такие ситуации разрешаются жалобой на конкретное действие или решение в порядке статей 124 и 125 УПК РФ. Систематические нарушения могут стать одним из доводов, но обычно не единственным.

Сколько раз можно заявлять отвод по одному делу?

Закон число заявлений не ограничивает. Но повторное обращение имеет смысл, когда защите стали известны новые обстоятельства: ранее не раскрытая связь следователя с участником процесса, сведения о его допросе как свидетеля и подобное. Повтор тех же доводов после мотивированного отказа воспринимается как злоупотребление правом и результата не приносит.

Нужно ли согласие подзащитного на заявление отвода?

Формально право заявлять отводы принадлежит защитнику самостоятельно (статья 53 УПК РФ). Но защитник не вправе занимать позицию вопреки воле доверителя, поэтому решение о заявлении отвода согласовывается: этот шаг влияет на тактику защиты и на отношения с органом расследования, и подзащитный должен понимать последствия.

Краткая сводка: отвод следователя по уголовному делу

• Права «потребовать смены» следователя у адвоката нет — есть право заявить отвод (статья 53 УПК РФ), которое реализуют защитник, подозреваемый, обвиняемый, потерпевший и другие лица, перечисленные в статье 62 УПК РФ.
• Основания закрыты статьей 61 УПК РФ: участие в деле в ином качестве, родство с участником, а также иные обстоятельства, указывающие на личную, прямую или косвенную заинтересованность в исходе дела.
• Решение по отводу следователя принимает руководитель следственного органа, по отводу дознавателя — прокурор (статья 67 УПК РФ); прежнее участие следователя в расследовании этого дела основанием для отвода не является.
• Специального срока нет: применяются общие правила о ходатайствах — немедленно, а при невозможности не позднее 3 суток (статья 121 УПК РФ), с вынесением постановления (статья 122 УПК РФ).
• Отказ обжалуется прокурору или вышестоящему руководителю в течение 3 суток, с продлением до 10 суток (статья 124 УПК РФ), либо в суд с рассмотрением в течение 5 суток (статья 125 УПК РФ).
• Отвод не следует подменять просьбой передать дело другому следователю: изъятие и передача дела — самостоятельное полномочие руководителя следственного органа (статья 39 УПК РФ).

Таким образом, добиться замены следователя защита может только через отвод и только при наличии обстоятельств из статьи 61 УПК РФ, подтвержденных фактами. Заявление подается письменно, разрешает его руководитель следственного органа, а отказ обжалуется в порядке статей 124 и 125 УПК РФ.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры».

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:

• Защита на следствии
• Защита по уголовным делам