Я торгую искусственными цветами на рынке, администрация города пришла и грозит штрафами, просит разрешение на торговлю, говорит, что я могу только торговать за две недели до пасхи законно ли это?

Добрый день. Я торгую искусственными цветами на рынке, администрация города пришла и грозит штрафами, просит разрешение на торговлю, говорит, что я могу только торговать за две недели до Пасхи. Законно ли это?

Здравствуйте!

Коротко: Требование уведомить о начале розничной торговли из старого 294-ФЗ никто не отменял, но с 1 июля 2021 года основной контроль идёт уже по Федеральному закону от 31.07.2020 № 248-ФЗ, а место торговли у рынка или кладбища — отдельный вопрос: оно включается в муниципальную схему нестационарных торговых объектов по ст. 10 Федерального закона от 28.12.2009 № 381-ФЗ, и город вправе ограничить сезон и точки продажи ритуальных цветов. Само требование администрации в целом законно, хотя и не по той норме, что указана в старом ответе.

Ниже приведен подробный разбор того, какая норма отвечает за уведомление о торговле, какая — за место на улице или у рынка, что изменилось с 2021 года и что грозит за торговлю без оформленного места.

Нужно ли разрешение на торговлю цветами на рынке или у кладбища?

Да, но не в том смысле, в каком это объяснял прежний ответ на этот вопрос. Розничная торговля как вид деятельности действительно ведётся в уведомительном, а не в разрешительном порядке: индивидуальный предприниматель обязан лишь уведомить уполномоченный орган (для розничной торговли — территориальное управление Роспотребнадзора) о начале такой деятельности по ст. 8 Федерального закона от 26.12.2008 № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» — и это правило не изменилось. Но отдельно от вида деятельности существует вопрос о конкретном месте торговли: если торговая точка — не помещение в аренде, а стол, палатка или лоток на улице, у рынка или у ограды кладбища, для неё нужно место, включённое в муниципальную схему нестационарных торговых объектов (ст. 10 Федерального закона от 28.12.2009 № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации»), либо участие в ярмарке, организованной по правилам того же закона (ст. 11). Уведомление о виде деятельности такое место не заменяет: это два разных документа для двух разных вопросов.

Если же речь идёт о торговле внутри организованного розничного рынка — то есть капитального сооружения с управляющей рынком компанией, торговыми рядами и реестром продавцов, — действует ещё один закон, Федеральный закон от 30.12.2006 № 271-ФЗ «О розничных рынках и о внесении изменений в Трудовой кодекс Российской Федерации». По этому закону место на рынке предоставляет не городская администрация, а управляющая компания рынка на основании договора о предоставлении торгового места, и претензии по поводу самого рынка правильнее адресовать ей. Городская администрация вмешивается в вопросы размещения тогда, когда торговля идёт на землях общего пользования вне такого рынка — на тротуаре, площади, прилегающей к кладбищу территории.

Что изменилось с 294-ФЗ на 248-ФЗ и при чём тут вообще эта реформа?

В 2008–2020 годах весь государственный и муниципальный контроль над бизнесом, включая порядок проверок, шёл по Федеральному закону от 26.12.2008 № 294-ФЗ. С 1 июля 2021 года основную часть этого закона заменил Федеральный закон от 31.07.2020 № 248-ФЗ «О государственном контроле (надзоре) и муниципальном контроле в Российской Федерации»: он по-новому определяет виды проверок (плановые и внеплановые контрольные мероприятия, профилактические визиты), права проверяемого при визите инспектора и порядок обжалования решений контролирующего органа. Это была не косметическая правка, а системная реформа контрольно-надзорной деятельности, о которой прежний ответ на этот вопрос ещё не знал — он написан в 2019 году.

При этом статьи 294-ФЗ об уведомительном порядке начала предпринимательской деятельности (в том числе ст. 8, процитированная в старом ответе) реформа не отменила — они прямо сохранены и продолжают действовать наряду с 248-ФЗ, поэтому перечень видов деятельности из уведомления (розничная торговля, бытовые услуги, общественное питание и другие) по-прежнему актуален. Ошибка старого ответа не в самой норме, а в выводе из неё: уведомление о виде деятельности никогда не заменяло и не отменяло отдельного порядка получения места для торговли на конкретной территории — а именно это место администрация и просит оформить.

Могут ли ограничить продажу цветов двумя неделями перед Пасхой?

Да, это распространённая и в целом законная практика. Схему размещения нестационарных торговых объектов утверждает орган местного самоуправления (в Самаре — постановлением администрации городского округа; действующая схема утверждена постановлением Администрации городского округа Самара от 19.04.2013 № 377 «Об утверждении схемы размещения нестационарных торговых объектов на территории городского округа Самара» и с тех пор неоднократно менялась). В такую схему муниципалитет вправе включать сезонные и приуроченные к конкретным датам места — например, точки продажи искусственных цветов и венков у кладбищ именно на период перед Радоницей и Пасхой, когда спрос и поток людей у кладбищ резко растут, а в остальное время года такое место не нужно ни продавцам, ни муниципалитету. Это не произвольный запрет конкретному продавцу, а общее правило, установленное официально опубликованным муниципальным актом и одинаково действующее для всех.

Разница в том, из какого документа берётся ограничение. Если администрация просто устно сказала «торговать можно только две недели» — это неправомерно: любое ограничение места и сроков торговли обязано следовать из официально принятой и опубликованной схемы размещения нестационарных объектов или из положения о конкретной ярмарке, а не из усмотрения конкретного чиновника. Если же такой пункт действительно есть в схеме или в постановлении об организации сезонной (ярмарочной) торговли к празднику — требование законно, и оспаривать имеет смысл не сам факт сезонного ограничения, а включение или невключение конкретного места в схему.

Что грозит за торговлю без места в схеме нестационарных объектов?

Ответственность здесь складывается из двух самостоятельных оснований, и их не стоит путать. Во-первых, если предприниматель торгует, вообще не будучи зарегистрирован как ИП или самозанятый, — это осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации по ст. 14.1 КоАП РФ. Во-вторых, если он зарегистрирован, но не подал уведомление о начале розничной торговли, когда оно требуется, — это отдельное нарушение установленного порядка подачи такого уведомления по ст. 19.7.5-1 КоАП РФ. Оба состава — про оформление самого бизнеса, а не про конкретное место торговли.

Ответственность за торговлю в месте, не предусмотренном схемой размещения нестационарных объектов, или с нарушением утверждённого порядка организации ярмарок устанавливается региональным законом об административных правонарушениях — в Самарской области это Закон Самарской области от 01.11.2007 № 115-ГД «Об административных правонарушениях на территории Самарской области». Точный размер штрафа по этому закону периодически меняется поправками, поэтому его стоит уточнять на дату составления протокола — но сам факт, что за торговлю вне установленных мест или в нарушение схемы предусмотрен региональный штраф, для Самарской области актуален. Подробнее о том, как оспаривают такие штрафы и на какие муниципальные акты при этом ссылаются, — в материале «Штрафы за торговлю в неустановленных местах: оспаривание, региональные правила, роль муниципальных актов».

Куда обращаться, чтобы законно торговать цветами у рынка или кладбища?

Порядок оформления складывается из нескольких самостоятельных шагов, и пропуск любого из них — то самое основание, по которому администрация вправе предъявлять претензии:

1. Зарегистрироваться как индивидуальный предприниматель или встать на учёт в качестве плательщика налога на профессиональный доход (самозанятость) — торговля физическим лицом без регистрации сама по себе образует нарушение по ст. 14.1 КоАП РФ.
2. Подать уведомление о начале осуществления розничной торговли в территориальный орган Роспотребнадзора — по правилам, которые сохранил Федеральный закон от 26.12.2008 № 294-ФЗ.
3. Обратиться в орган местного самоуправления (в Самаре — в департамент экономического развития, инвестиций и торговли администрации городского округа) с заявлением о предоставлении места по схеме размещения нестационарных торговых объектов либо об участии в сезонной (ярмарочной) торговле к конкретному празднику.
4. Заключить договор на размещение нестационарного торгового объекта или получить иной документ, предусмотренный положением о конкретной ярмарке, — именно этот документ администрация вправе спрашивать при проверке места торговли.
5. Если место находится внутри организованного розничного рынка, а не на улице, — обратиться не в администрацию, а к управляющей рынком компании за договором о предоставлении торгового места по Федеральному закону от 30.12.2006 № 271-ФЗ.

Пока место не оформлено ни по одному из этих оснований, у продавца физически нет документа, который можно предъявить проверяющему, — и требование администрации показать разрешение в этой части обоснованно.

Чем рынок по 271-ФЗ отличается от уличной точки по 381-ФЗ?

Частые вопросы

Обязательно ли регистрироваться как ИП, чтобы продавать цветы на рынке несколько раз в год?

Если торговля носит систематический характер и направлена на получение прибыли — да, нужна регистрация как ИП либо постановка на учёт в качестве самозанятого; разовая продажа личных вещей предпринимательской деятельностью не считается, но регулярная сезонная торговля к Пасхе под этот признак обычно подпадает.

Что делать, если администрация отказывает во включении места в схему, а конкуренты рядом торгуют без документов?

Отказ во включении в схему размещения нестационарных объектов можно оспорить в суде как решение органа местного самоуправления, если он не мотивирован или противоречит уже утверждённой схеме; то, что рядом торгуют без места, не освобождает от собственной обязанности его оформить и не является аргументом в споре с администрацией.

Может ли администрация изъять товар или демонтировать точку на месте?

Составление протокола об административном правонарушении — обычный первый шаг; принудительный демонтаж нестационарного объекта без документов на размещение допускается муниципальными правовыми актами о порядке демонтажа самовольных объектов, но должен сопровождаться уведомлением владельца и составлением акта, а не происходить произвольно.

Отличается ли ситуация, если торговая точка стоит не у кладбища, а внутри уже существующего вещевого или продовольственного рынка?

Да: если рынок официально зарегистрирован как розничный рынок по Федеральному закону от 30.12.2006 № 271-ФЗ, место на нём оформляется договором с управляющей компанией рынка, а не через муниципальную схему нестационарных объектов, и городская администрация напрямую местом на территории такого рынка не распоряжается — похожий случай с отказом в конкретном месте торговли разбирается в материале «Являюсь ИП и я поставил продавца торговать с машины фруктами, но в этом месте торговля запрещена — чем это грозит?».

Краткая сводка: разрешение на торговлю цветами у рынка и сезонные ограничения

• Уведомление о начале розничной торговли по ст. 8 Федерального закона от 26.12.2008 № 294-ФЗ по-прежнему обязательно и не отменено реформой контроля.
• С 1 июля 2021 года основной порядок проверок бизнеса ведётся по Федеральному закону от 31.07.2020 № 248-ФЗ, а не по прежним нормам 294-ФЗ о проверках.
• Место для нестационарной торговли на улице, у рынка или у кладбища оформляется отдельно — по схеме размещения нестационарных торговых объектов (ст. 10 Федерального закона от 28.12.2009 № 381-ФЗ) или через участие в ярмарке (ст. 11 того же закона).
• Сезонное ограничение продажи цветов определённым периодом перед Пасхой законно, если оно установлено официально принятой схемой или положением о ярмарке, а не устным требованием конкретного сотрудника администрации.
• Торговля внутри организованного рынка регулируется Федеральным законом от 30.12.2006 № 271-ФЗ и оформляется через управляющую компанию рынка, а не через администрацию города.
• Ответственность за нарушение порядка размещения — региональная (в Самарской области Закон Самарской области от 01.11.2007 № 115-ГД) и отдельно за неоформленную предпринимательскую деятельность (ст. 14.1 и ст. 19.7.5-1 КоАП РФ).

Таким образом, само по себе требование администрации получить разрешение на торговлю цветами и ограничение сроков сезонной точки перед Пасхой сейчас, скорее всего, законно — но не по норме об уведомлении из 294-ФЗ, на которую ссылался прежний ответ, а по правилам схемы размещения нестационарных торговых объектов (ст. 10 Федерального закона от 28.12.2009 № 381-ФЗ) и муниципального акта об организации сезонной торговли. Уведомление о розничной торговле по ст. 8 Федерального закона от 26.12.2008 № 294-ФЗ нужно подавать отдельно и не заменяет оформление самого места торговли.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры».

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:

• Административные дела
• Юридическая помощь бизнесу