Законна ли квалификация по ч. 2 ст. 228 УК РФ, если рвал в степи дикую коноплю для себя?

Поймали в степи с дикорастущей коноплёй — её там растёт очень много, рвал только для себя, без цели продажи. Следствие предъявляет обвинение по части 2 статьи 228 УК РФ. В семье двое несовершеннолетних детей, оба родителя тяжело больны. Законна ли такая квалификация?

Здравствуйте!

Коротко: то, что коноплю не покупали, а сорвали в степи для себя, на квалификацию не влияет — закон приравнивает сбор дикорастущего наркосодержащего растения к незаконному приобретению независимо от места сбора. А часть 2 статьи 228 УК РФ законна только тогда, когда масса вещества (в пересчёте на высушенный вид) достигает крупного размера по постановлению Правительства РФ от 01.10.2012 № 1002. Если размер лишь значительный, верная часть статьи — первая, и обвинение по части 2 избыточно.

Ниже разберём, почему место сбора конопли не имеет значения для квалификации, от чего реально зависит выбор между частью 1 и частью 2 статьи 228 Уголовного кодекса РФ, и что делать, если масса оказалась на границе размеров или обвинение выглядит завышенным.

Образует ли сбор дикорастущей конопли в степи приобретение наркотического средства?

Да. Под незаконным приобретением наркотических средств, психотропных веществ или растений, их содержащих, судебная практика понимает получение любым способом — в том числе путём сбора дикорастущих растений, включённых в соответствующие перечни, либо их частей. Это прямо разъяснено в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2006 № 14 «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами». Поэтому довод «конопля ничья, росла сама, я её не покупал» на квалификацию не влияет: с момента, когда растение оказалось у человека (в кармане, в пакете, в машине), событие незаконного приобретения наркотического средства юридически состоялось. Не имеет значения и то, кому принадлежит земля, на которой росла дикорастущая конопля, — степь, обочина дороги, пустырь или чей-то участок.

От чего зависит, по какой части статьи 228 УК РФ квалифицируют хранение конопли?

Сама статья 228 Уголовного кодекса РФ не называет конкретных граммов — она оперирует понятиями значительного и крупного размера, а числовые границы для каждого наркотического средства, психотропного вещества и наркосодержащего растения устанавливает отдельный документ: постановление Правительства РФ от 01.10.2012 № 1002. Масса собранной конопли (точнее, полученной из неё марихуаны — высушенных частей растения без семян) сопоставляется экспертом с таблицей этого постановления. Подробнее о механике такого сопоставления — в материале «Размеры наркотических веществ и особенности уголовной квалификации по УК РФ».

Отсюда ключевой практический вывод по вашему вопросу: то, что коноплю рвали для себя, без цели продажи, уже учтено самим фактом, что дело возбуждено по статье 228 УК РФ, а не по статье 228.1 УК РФ о незаконном сбыте — там санкции значительно строже. Внутри же статьи 228 УК РФ выбор между частью 1 и частью 2 определяется исключительно массой вещества, а не намерением продавать или не продавать.

Что делать, если масса конопли на границе размеров или обвинение выглядит завышенным?

• Ознакомиться с заключением судебной экспертизы: как и когда взвешивалось вещество, в каком виде (свежем или высушенном), учитывались ли стебли и семена, которые по методике исследования в массу наркотического средства не включаются.
• Заявить ходатайство о дополнительной или повторной экспертизе в другом учреждении — это право обвиняемого и защитника прямо предусмотрено статьями 198 и 207 Уголовно-процессуального кодекса РФ, и оно особенно оправдано, когда масса близка к границе значительного и крупного размера.
• Если итоговая масса не достигает крупного размера — заявить ходатайство о переквалификации деяния с части 2 на часть 1 статьи 228 УК РФ: следователю на стадии расследования, суду — при рассмотрении дела.
• Подготовить и представить доказательства смягчающих обстоятельств (наличие несовершеннолетних детей, тяжёлая болезнь родителей, нуждающихся в помощи) — они учитываются независимо от того, по какой части квалифицировано деяние.

Учитываются ли смягчающие обстоятельства — больные родители и несовершеннолетние дети?

Да, независимо от того, по какой части статьи 228 УК РФ в итоге квалифицировано деяние. Наличие малолетних детей у виновного прямо названо смягчающим обстоятельством в пункте «г» части 1 статьи 61 Уголовного кодекса РФ. Тяжёлая болезнь родителей, нуждающихся в помощи обвиняемого, может быть учтена судом как иное смягчающее обстоятельство — перечень части 1 статьи 61 Уголовного кодекса РФ не закрытый, и часть 2 той же статьи прямо допускает учёт обстоятельств, не названных в перечне. При наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных пунктами «и» и (или) «к» части 1 статьи 61 Уголовного кодекса РФ (явка с повинной, активное способствование раскрытию преступления), и отсутствии отягчающих обстоятельств срок наказания не может превышать двух третей максимального по правилам статьи 62 Уголовного кодекса РФ. При исключительных обстоятельствах, связанных с ролью и поведением обвиняемого, суд вправе назначить наказание ниже низшего предела либо более мягкий вид наказания по правилам статьи 64 Уголовного кодекса РФ.

Частые вопросы

Влияет ли отсутствие цели продажи на выбор между частью 1 и частью 2 статьи 228 УК РФ?

Нет. Отсутствие умысла на сбыт — это условие применения самой статьи 228 УК РФ, а не статьи 228.1 УК РФ о незаконном сбыте, где санкции значительно строже. Внутри статьи 228 УК РФ часть 1 и часть 2 различаются исключительно размером вещества — значительным или крупным, а не тем, продавал человек коноплю или собирал только для себя.

Можно ли оспорить результаты экспертизы, определившей массу конопли?

Да. Обвиняемый и его защитник вправе знакомиться с постановлением о назначении судебной экспертизы, ставить перед экспертом вопросы и заявлять ходатайство о назначении дополнительной либо повторной экспертизы (статьи 198 и 207 Уголовно-процессуального кодекса РФ). Подробнее о порядке назначения такой экспертизы — в материале «Как назначается экспертиза по делам о наркотиках».

Что будет, если по итогам экспертизы масса окажется ниже границы крупного размера?

Защита заявляет ходатайство о переквалификации деяния с части 2 на часть 1 статьи 228 УК РФ — следователю на стадии расследования или суду при рассмотрении дела. Такая переквалификация улучшает положение обвиняемого и сама по себе не требует возвращения дела прокурору.

Нужно ли отдельно доказывать, что конопля предназначалась для личного потребления, а не для продажи?

Нет. Обвинение по статье 228 УК РФ само по себе означает, что следствие не предъявляет цель сбыта — иначе действия квалифицировали бы по статье 228.1 УК РФ. Доказывать «личное потребление» отдельно не требуется: это обвинение обязано доказать умысел на продажу, если решит переквалифицировать дело, а не обвиняемый — доказывать его отсутствие.

Имеет ли значение, что конопля была свежесорванной, а не высушенной?

Да. Вес свежего растения выше веса высушенного вещества, а для целей статьи 228 УК РФ размер определяется по массе наркотического средства с учётом утверждённой экспертной методики взвешивания. Если в материалах дела нет данных о том, как и в каком виде проводилось взвешивание, защите стоит обратить на это внимание при оценке заключения эксперта.

Краткая сводка: законна ли квалификация по части 2 статьи 228 УК РФ

• Сбор дикорастущей конопли — это незаконное приобретение наркотического средства независимо от места сбора (постановление Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2006 № 14).
• Часть 1 статьи 228 УК РФ применяется при значительном размере вещества, часть 2 — при крупном; граница определяется постановлением Правительства РФ от 01.10.2012 № 1002.
• Отсутствие цели сбыта не влияет на выбор между частью 1 и частью 2 статьи 228 УК РФ — это вопрос исключительно массы вещества, а не намерений.
• При спорной или граничной массе защита вправе требовать дополнительной либо повторной экспертизы (статьи 198, 207 УПК РФ) и заявлять ходатайство о переквалификации на часть 1 статьи 228 УК РФ.
• Смягчающие обстоятельства — несовершеннолетние дети, тяжёлая болезнь близких родственников, явка с повинной и содействие следствию — учитываются судом по статьям 61, 62 и 64 Уголовного кодекса РФ независимо от того, по какой части квалифицировано деяние.

Таким образом, сам факт, что конопля была собрана в степи для себя, а не куплена и не предназначалась для продажи, квалификацию по части 2 статьи 228 УК РФ не подтверждает и не исключает сам по себе: решающее значение имеет только масса вещества, установленная экспертизой, в сопоставлении с порогами постановления Правительства РФ от 01.10.2012 № 1002. Если масса не достигает крупного размера, верная часть статьи — первая, и у защиты есть основания добиваться переквалификации, оспаривать экспертизу и настаивать на учёте смягчающих обстоятельств при назначении наказания.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры».

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:

• Защита по уголовным делам
• Уголовная защита по статье 228 УК РФ