Адвокат по административным делам: ответственность за незаконное вознаграждение от имени или в интересах юридического лица

Коротко: За незаконное вознаграждение, переданное, предложенное или обещанное должностному лицу от имени либо в интересах организации, по статье 19.28 КоАП РФ отвечает само юридическое лицо. Наказание — административный штраф с обязательной конфискацией предмета вознаграждения, а привлечение сотрудника к уголовной ответственности организацию от штрафа не освобождает.

Ниже приведен подробный разбор состава правонарушения, круга лиц, чьи действия вменяются организации, условий освобождения от ответственности, порядка производства по делу и сроков давности.

Что закон понимает под незаконным вознаграждением от имени юридического лица?

По статье 19.28 КоАП РФ незаконным вознаграждением от имени юридического лица признаются незаконные передача, предложение или обещание — от имени либо в интересах организации, а равно в интересах связанного с ней юридического лица — имущественного предоставления за действие или бездействие, связанное со служебным положением получателя. Правонарушение считается совершенным и тогда, когда по поручению получателя деньги, ценные бумаги или иное имущество передаются другому физическому либо юридическому лицу, услуги оказываются или имущественные права предоставляются в его пользу.

Предметом незаконного вознаграждения по статье 19.28 КоАП РФ выступают:

• деньги, ценные бумаги и иное имущество;
• услуги имущественного характера;
• имущественные права.

Получателем вознаграждения в этой норме может быть должностное лицо, лицо, выполняющее управленческие функции в коммерческой или иной организации, иностранное должностное лицо либо должностное лицо публичной международной организации. Субъектом же административной ответственности по статье 19.28 КоАП РФ выступают только юридические лица — гражданин за те же по сути действия отвечает по нормам уголовного закона о взяточничестве и коммерческом подкупе. Подробнее вопрос разобран в материале Ответственность юридических лиц по статье 19.28 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях за совершение коррупционных правонарушений.

Чем различаются части 1, 2 и 3 статьи 19.28 КоАП РФ?

Часть статьи определяется размером незаконного вознаграждения: наличие квалифицирующих признаков крупного и особо крупного размера переводит деяние в части 2 и 3 статьи 19.28 КоАП РФ.

Отдельно стоит запомнить правило о неопределенной сумме: если вознаграждение от имени или в интересах организации только предложено либо обещано и конкретная сумма при этом не названа, организация привлекается по части 1 статьи 19.28 КоАП РФ. Наказание по всем частям строится одинаково по конструкции — административный штраф, который назначается с применением дополнительного административного наказания в виде конфискации денег, ценных бумаг, иного имущества или стоимости услуг имущественного характера, иных имущественных прав. Размер штрафа привязан к сумме незаконного вознаграждения и увеличивается вместе с размером предмета правонарушения, поэтому конкретную цифру следует сверять по действующей редакции статьи 19.28 КоАП РФ на дату совершения правонарушения.

Чьи действия считаются совершенными «от имени» и «в интересах» организации?

Организация отвечает не за любые действия любого человека, а за действия лиц, которые с ней связаны юридически или фактически. Действия признаются совершенными от имени юридического лица, если совершившее их физическое лицо представляет организацию:

• в силу закона или иного правового акта;
• в силу устава организации;
• на основании доверенности;
• в качестве должностного лица организации либо лица, выполняющего управленческие функции в коммерческой организации.

Физическое лицо, не связанное с организацией трудовыми, договорными или иными правовыми отношениями, может быть признано действующим в ее интересах, если действия, предусмотренные статьей 19.28 КоАП РФ, совершены им по указанию, с ведома или одобрения лиц, уполномоченных действовать от имени организации. Именно поэтому привлечение к делу посредника, агента или «дружественного» предпринимателя не выводит компанию из-под ответственности: значение имеет не запись в трудовой книжке, а связь действий с волей руководства и выгодой организации.

Чем предложение вознаграждения отличается от обещания?

Статья 19.28 КоАП РФ наказывает не только состоявшуюся передачу, но и две более ранние стадии, поэтому различать их важно. Под предложением понимается выраженное в любой форме и любыми средствами сообщение физического лица, действующего от имени или в интересах юридического лица, о возможной передаче денежного вознаграждения, возможном оказании услуг или возможном предоставлении имущественных прав должностному лицу — незамедлительно или в будущем. Обещанием признается добровольно принятое таким лицом на себя обязательство передать должностному лицу вознаграждение или имущественные права, оказать ему услуги имущественного характера. Для ответственности организации не требуется, чтобы должностное лицо приняло предложенное или чтобы предмет вознаграждения реально перешел из рук в руки.

Освобождает ли уголовное дело против сотрудника организацию от штрафа?

Нет. Привлечение физических лиц к уголовной ответственности за дачу взятки или передачу предмета коммерческого подкупа не освобождает юридическое лицо, от имени или в интересах которого совершены соответствующие незаконные действия, от административной ответственности по статье 19.28 КоАП РФ. Этот подход прямо следует из статьи 14 Федерального закона от 25.12.2008 № 273-ФЗ «О противодействии коррупции»: применение мер ответственности к юридическому лицу не освобождает от ответственности виновное физическое лицо, равно как и привлечение к ответственности гражданина не освобождает организацию.

Из того же принципа вытекает второе практически важное правило: отсутствие обвинительного приговора в отношении физического лица, действовавшего от имени или в интересах юридического лица, само по себе не препятствует привлечению организации к административной ответственности по статье 19.28 КоАП РФ. Уголовное дело может быть прекращено или вовсе не возбуждаться, а административное производство в отношении компании при этом продолжится, если собранные материалы подтверждают факт передачи, предложения или обещания вознаграждения в интересах организации.

Когда юридическое лицо освобождается от ответственности?

Примечанием 5 к статье 19.28 КоАП РФ установлены возможность и условия освобождения юридического лица от административной ответственности. Организация освобождается, если:

• юридическое лицо способствовало выявлению данного правонарушения, проведению административного расследования и (или) выявлению, раскрытию и расследованию преступления, связанного с этим правонарушением;
• в отношении этого юридического лица имело место вымогательство.

Применение примечания требует не формального заявления, а доказанной совокупности действий: должна быть установлена совокупность действий лица, способствующих выявлению, раскрытию и расследованию преступления, связанного с данным административным правонарушением. Разовое сообщение о факте или согласие подтвердить уже установленные органами обстоятельства такой совокупности обычно не образуют.

Отдельно следует учитывать: освобождение физического лица от уголовной ответственности по основанию, предусмотренному примечанием к статье 291 Уголовного кодекса РФ, не является достаточным основанием для освобождения юридического лица от административной ответственности на основании примечания 5 к статье 19.28 КоАП РФ. Освобождение компании оценивается самостоятельно, по ее собственному поведению в ходе проверки и производства по делу.

Как возбуждается и рассматривается дело по статье 19.28 КоАП РФ?

Порядок производства по делам этой категории имеет две особенности: дело возбуждает прокурор, а решение принимает суд. Последовательность действий выглядит так:

1. материалы о незаконном вознаграждении поступают прокурору — как правило, из уголовного дела, от органов, проводивших оперативно-разыскные мероприятия, либо по результатам прокурорской проверки;
2. прокурор выносит постановление о возбуждении дела об административном правонарушении (статья 28.4 КоАП РФ);
3. при необходимости дополнительных процессуальных действий, требующих значительных временных затрат, проводится административное расследование (статья 28.7 КоАП РФ);
4. дело об административном правонарушении, предусмотренном статьей 19.28 КоАП РФ, рассматривает судья (статья 23.1 КоАП РФ);
5. интересы организации в деле представляет ее законный представитель (статья 25.4 КоАП РФ), к участию допускается защитник — адвокат или иное лицо (статья 25.5 КоАП РФ);
6. постановление по делу обжалуется в порядке главы 30 КоАП РФ — жалоба подается в течение десяти суток со дня вручения или получения копии постановления (статья 30.3 КоАП РФ).

Организации важно вступать в производство как можно раньше, еще на стадии прокурорской проверки: именно тогда формируется доказательственная база о том, действовало ли физическое лицо от имени компании и в чьих интересах, и именно на этом этапе имеет смысл фиксировать обстоятельства, дающие право на освобождение по примечанию 5 к статье 19.28 КоАП РФ.

В какой срок организацию можно привлечь к ответственности?

Статья 19.28 КоАП РФ относится к нарушениям законодательства о противодействии коррупции, для которых статьей 4.5 КоАП РФ установлен удлиненный срок давности — шесть лет со дня совершения административного правонарушения. Истечение срока давности является обстоятельством, исключающим производство по делу: начатое производство подлежит прекращению (пункт 6 части 1 статьи 24.5 КоАП РФ). Общие правила исчисления сроков и типичные ошибки разобраны в материале Сроки давности привлечения к административной ответственности.

Какие последствия, кроме штрафа, наступают для компании?

Финансовая санкция — не единственный результат дела по статье 19.28 КоАП РФ. Для организации значимы следующие последствия:

• конфискация денег, ценных бумаг, иного имущества или стоимости услуг имущественного характера, иных имущественных прав — она назначается дополнительно к штрафу;
• ограничение доступа к государственным и муниципальным закупкам: юридическое лицо, привлеченное к административной ответственности по статье 19.28 КоАП РФ, в течение двух лет до момента подачи заявки не соответствует единым требованиям к участникам закупки (пункт 7.1 части 1 статьи 31 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ);
• сведения о привлечении включаются в реестр юридических лиц, привлеченных к административной ответственности по статье 19.28 КоАП РФ, который ведет Генеральная прокуратура РФ и который открыт для контрагентов и заказчиков;
• репутационные и договорные последствия — от расторжения контрактов с антикоррупционными оговорками до отказа банков и партнеров от работы с компанией.

Как снизить риск привлечения по статье 19.28 КоАП РФ?

Обязанность организаций разрабатывать и принимать меры по предупреждению коррупции закреплена статьей 13.3 Федерального закона от 25.12.2008 № 273-ФЗ «О противодействии коррупции». Выполнение этой обязанности не только требование закона, но и практический аргумент защиты в деле: оно показывает, что действия сотрудника или посредника не были совершены по указанию, с ведома или одобрения уполномоченных лиц компании. К таким мерам относятся:

• антикоррупционная политика и внутренние регламенты, доведенные до работников под подпись;
• определение подразделения или должностного лица, отвечающего за профилактику коррупционных правонарушений;
• проверка контрагентов, агентов и посредников перед заключением договора, отказ от непрозрачных схем вознаграждения;
• антикоррупционные оговорки в договорах и правила согласования подарков, представительских и благотворительных расходов;
• внутренний канал сообщений о склонении к незаконному вознаграждению и порядок реагирования на такие сообщения;
• обучение сотрудников и периодический аудит рисков в закупках, продажах и взаимодействии с контролирующими органами.

Частые вопросы

Могут ли оштрафовать компанию, если деньги передал человек, который в ней не работает?

Да. Физическое лицо, не связанное с организацией трудовыми, договорными или иными правовыми отношениями, признается действующим в ее интересах, если действия совершены по указанию, с ведома или одобрения лиц, уполномоченных действовать от имени организации. В этом случае наступает ответственность юридического лица по статье 19.28 КоАП РФ, а сам посредник отвечает по нормам уголовного закона.

Наступит ли ответственность, если вознаграждение только предложили, но не передали?

Да. Статья 19.28 КоАП РФ называет наказуемыми и передачу, и предложение, и обещание незаконного вознаграждения. Если конкретная сумма при предложении или обещании не называлась, организация привлекается по части 1 статьи 19.28 КоАП РФ. Принятие предложения должностным лицом и фактическое получение им имущества для ответственности компании не требуются.

Действует ли статья, если вознаграждение адресовано иностранному чиновнику?

Да. В статье 19.28 КоАП РФ прямо названы иностранное должностное лицо и должностное лицо публичной международной организации наряду с российским должностным лицом и лицом, выполняющим управленческие функции в коммерческой или иной организации. Поэтому платежи в пользу зарубежных чиновников за решения в интересах российской компании охватываются тем же составом.

Что делать организации, которую склоняют к незаконному вознаграждению?

Зафиксировать обстоятельства склонения и сообщить о них в правоохранительные органы. Если в отношении юридического лица имело место вымогательство либо оно способствовало выявлению правонарушения и расследованию связанного преступления, применяется примечание 5 к статье 19.28 КоАП РФ — основание для освобождения от административной ответственности. Обращение лучше готовить вместе с защитником.

Краткая сводка: ответственность организации по статье 19.28 КоАП РФ

• Субъект ответственности по статье 19.28 КоАП РФ — только юридическое лицо; наказание составляют административный штраф и обязательная конфискация предмета вознаграждения.
• Часть статьи зависит от размера: крупный размер — свыше 1 миллиона рублей (часть 2), особо крупный — свыше 20 миллионов рублей (часть 3); предложение или обещание без указания суммы — часть 1 статьи 19.28 КоАП РФ.
• Организации вменяются действия как ее представителей по закону, уставу или доверенности, так и посторонних лиц, действовавших по указанию, с ведома или одобрения уполномоченных лиц компании.
• Уголовное преследование сотрудника не освобождает компанию от штрафа, а отсутствие обвинительного приговора не мешает привлечь ее к ответственности (статья 14 Федерального закона от 25.12.2008 № 273-ФЗ).
• Освобождение возможно по примечанию 5 к статье 19.28 КоАП РФ — при доказанной совокупности действий, способствовавших выявлению и расследованию, либо при вымогательстве; освобождения физического лица по примечанию к статье 291 Уголовного кодекса РФ для этого недостаточно.
• Дело возбуждает прокурор (статья 28.4 КоАП РФ) и рассматривает судья (статья 23.1 КоАП РФ); срок давности — шесть лет со дня совершения правонарушения (статья 4.5 КоАП РФ).

Таким образом, риск по статье 19.28 КоАП РФ возникает у организации даже тогда, когда руководство формально непричастно к передаче денег, а последствия не ограничиваются штрафом: к нему добавляются конфискация, ограничения в закупках и публичная запись в реестре. Защиту следует выстраивать с момента прокурорской проверки — доказывая отсутствие связи действий с волей компании либо основания для освобождения по примечанию 5 к статье 19.28 КоАП РФ.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры».

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:

• Уголовно-правовая защита бизнеса
• Коммерческий подкуп (ст. 204 УК РФ)