Может ли действующий государственный инспектор по маломерным судам МЧС России быть самозанятым?

Добрый день, может ли действующий государственный инспектор по маломерным судам МЧС России быть самозанятым (занимаюсь маникюром на дому и веду свой блог на Дзен). Заранее спасибо

Здравствуйте!

Коротко: Государственный гражданский служащий вправе применять налог на профессиональный доход только к доходам от сдачи в аренду (наем) жилых помещений — пункт 4 части 2 статьи 6 Федерального закона от 27.11.2018 № 422-ФЗ. Маникюр на дому и монетизация блога под этот режим не подпадают.

Ниже приведен подробный разбор: кто вправе применять налог на профессиональный доход, какое специальное правило закон установил для государственных и муниципальных служащих, чем иная оплачиваемая деятельность отличается от предпринимательской, как оцениваются доходы от маникюра и от блога и что меняется, если Ваша должность в системе МЧС России замещается не по служебному контракту, а по трудовому договору.

Кто вправе применять налог на профессиональный доход?

Специальный налоговый режим «Налог на профессиональный доход» (в обиходе — самозанятость) введен Федеральным законом от 27.11.2018 № 422-ФЗ «О проведении эксперимента по установлению специального налогового режима „Налог на профессиональный доход“». По части 1 статьи 2 этого закона режим доступен и обычным физическим лицам, и физическим лицам, зарегистрированным в качестве индивидуальных предпринимателей: специальных требований к профессии или месту работы закон не предъявляет. Регистрация проходит без визита в инспекцию, через мобильное приложение или уполномоченный банк, а ставка налога составляет 4 процента по доходам от физических лиц и 6 процентов по доходам от организаций и предпринимателей.

При этом часть 2 статьи 4 Федерального закона от 27.11.2018 № 422-ФЗ перечисляет тех, кто применять режим не вправе. Ограничения касаются вида деятельности и размера дохода:

• реализация подакцизных товаров и товаров, подлежащих обязательной маркировке;
• перепродажа товаров и имущественных прав, кроме имущества, использовавшегося для личных нужд;
• добыча и (или) реализация полезных ископаемых;
• деятельность в интересах другого лица по договорам поручения, комиссии и агентским договорам;
• наличие работников, с которыми заключены трудовые договоры;
• доход, превысивший в текущем календарном году 2,4 млн рублей.

Ни в этом перечне, ни в других нормах закона о налоге на профессиональный доход нет прямого запрета для лиц, на которых распространяются антикоррупционные ограничения. Поэтому сама по себе постановка на учет в качестве плательщика налога на профессиональный доход нарушением служебных запретов не является. Но для государственных и муниципальных служащих закон установил отдельное правило, и именно оно определяет ответ на Ваш вопрос.

Может ли государственный служащий быть самозанятым?

Может, но только в одном узком случае. Согласно пункту 4 части 2 статьи 6 Федерального закона от 27.11.2018 № 422-ФЗ в отношении доходов государственных и муниципальных служащих объектом налогообложения налогом на профессиональный доход признаются исключительно доходы от сдачи в аренду (наем) жилых помещений. Все остальные поступления служащего — за услуги, работы, проданные товары — под этот режим не подпадают в принципе: закон просто не признает их объектом налогообложения.

Такое же толкование дало и Министерство труда и социальной защиты Российской Федерации в письме от 19.04.2021 № 28-6/10/В-4623, которым до государственных органов доведены разъяснения о применении отдельными категориями лиц специального налогового режима «Налог на профессиональный доход». Смысл разъяснений сводится к нескольким положениям:

• должностные лица, на которых распространяются антикоррупционные ограничения, но которые не являются государственными или муниципальными служащими, вправе применять режим в отношении доходов от реализации товаров, работ, услуг и имущественных прав;
• государственные и муниципальные служащие вправе применять режим только к доходам от сдачи в аренду (наем) жилых помещений;
• сама по себе регистрация в качестве плательщика налога на профессиональный доход не подтверждает занятие предпринимательской деятельностью и не нарушает служебный запрет;
• сдача в аренду жилого помещения сама по себе не считается иной оплачиваемой деятельностью;
• оценивать надо природу дохода: систематическое оказание услуг ведомство прямо назвало примером деятельности, которая может быть расценена как предпринимательская.

Обратите внимание: разъяснение ведомства не является нормативным правовым актом и обязательной силы для суда не имеет, однако кадровые подразделения и комиссии по соблюдению требований к служебному поведению ориентируются на него при проверках.

Инспектор по маломерным судам — гражданский служащий или работник?

Это ключевой для Вас вопрос, и ответить на него можно только по Вашим документам. В территориальных органах МЧС России должности государственных инспекторов по маломерным судам замещаются по-разному: часть должностей отнесена к федеральной государственной гражданской службе, часть замещается гражданским персоналом по обычному трудовому договору. Посмотрите, что Вы подписывали при назначении: служебный контракт и приказ о назначении на должность федеральной государственной гражданской службы либо трудовой договор. От этого зависит объем ограничений.

Если должность замещается по трудовому договору, ограничение пункта 4 части 2 статьи 6 Федерального закона от 27.11.2018 № 422-ФЗ к Вам не относится: Вы не государственный служащий, и режим доступен по общим правилам. Проверить, тем не менее, стоит два обстоятельства: включена ли Ваша должность в перечень должностей, на которые нормативными правовыми актами распространены антикоррупционные обязанности и запреты, и нет ли в трудовом договоре или локальных актах работодателя условия об уведомлении о работе по совместительству и иной оплачиваемой деятельности.

Чем иная оплачиваемая деятельность отличается от предпринимательской?

Разграничение принципиальное, потому что закон относится к этим двум явлениям совершенно по-разному. Иная оплачиваемая деятельность гражданскому служащему разрешена: по части 2 статьи 14 Федерального закона от 27.07.2004 № 79-ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации» гражданский служащий вправе с предварительным письменным уведомлением представителя нанимателя выполнять иную оплачиваемую работу, если это не повлечет конфликта интересов. Предпринимательская деятельность, напротив, запрещена статьей 17 того же закона безусловно — никакое уведомление и никакое согласие комиссии этот запрет не снимают.

Граница проводится по определению из пункта 1 статьи 2 Гражданского кодекса РФ: предпринимательской признается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг. Ключевое слово здесь — систематичность. Разовый гонорар за прочитанную лекцию или подготовленный текст систематичности не образует, а регулярный прием клиентов на дому — образует.

Смягчающий ориентир дает пункт 2 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 18.11.2004 № 23 «О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве»: временная сдача внаем недвижимости, приобретенной для личных нужд или полученной по наследству либо в дар, при отсутствии потребности в ее использовании предпринимательством не считается. Именно поэтому арендные доходы служащему разрешены, а услуги — нет.

Как оцениваются доходы от маникюра на дому и от блога?

Маникюр на дому — это возмездное оказание бытовых услуг неопределенному кругу лиц. Если клиенты приходят регулярно и услуги оплачиваются, налицо все признаки предпринимательской деятельности из пункта 1 статьи 2 Гражданского кодекса РФ. Минтруд России в упомянутом письме прямо привел систематическое оказание парикмахерских услуг как пример деятельности, которая может быть расценена как предпринимательская независимо от применяемого налогового режима. Для гражданского служащего это означает запрет по статье 17 Федерального закона от 27.07.2004 № 79-ФЗ, а не просто необходимость уведомления.

С блогом ситуация зависит от того, как именно он приносит деньги. Если Вы ведете блог без монетизации, дохода нет и правовых последствий тоже. Если платформа выплачивает вознаграждение за просмотры, а рекламодатели — за интеграции и размещение рекламы, доход появляется, и он носит регулярный характер. Такая деятельность оценивается как направленная на систематическое получение прибыли, то есть попадает под тот же запрет для гражданского служащего. Единичный авторский гонорар за конкретный материал ближе к иной оплачиваемой деятельности и требует предварительного письменного уведомления представителя нанимателя.

Отдельно о налогах. Если Вы — гражданский служащий и все же получаете доход от маникюра или рекламы в блоге, применить к нему налог на профессиональный доход нельзя даже технически: пункт 4 части 2 статьи 6 Федерального закона от 27.11.2018 № 422-ФЗ выводит такие поступления из объекта налогообложения. Значит, они облагаются налогом на доходы физических лиц, а Вы обязаны самостоятельно задекларировать их и уплатить налог в порядке статей 228 и 229 Налогового кодекса РФ.

Нужно ли уведомлять представителя нанимателя и подавать сведения о доходах?

Да, если речь идет о разрешенной иной оплачиваемой деятельности. Уведомление по части 2 статьи 14 Федерального закона от 27.07.2004 № 79-ФЗ подается предварительно, то есть до начала работы, в письменной форме и в порядке, установленном в Вашем государственном органе. Смысл уведомления — дать нанимателю возможность оценить риск конфликта интересов, понятие которого раскрыто в статье 10 Федерального закона от 25.12.2008 № 273-ФЗ «О противодействии коррупции»; обязанность принимать меры по предотвращению и урегулированию конфликта интересов закреплена статьей 11 того же закона.

Полученные доходы, включая доходы, к которым применялся налог на профессиональный доход, отражаются в справке о доходах, расходах, об имуществе и обязательствах имущественного характера — форма справки утверждена Указом Президента Российской Федерации от 23.06.2014 № 460. Сокрытие дохода в справке само по себе является нарушением антикоррупционных требований, даже если сам доход был законным.

Чем грозит нарушение запрета для государственного служащего?

Нарушение служебных запретов и ограничений влечет дисциплинарную ответственность. За несоблюдение ограничений и запретов, требований о предотвращении или об урегулировании конфликта интересов статья 59.1 Федерального закона от 27.07.2004 № 79-ФЗ предусматривает замечание, выговор и предупреждение о неполном должностном соответствии. Наиболее тяжелое последствие — увольнение в связи с утратой доверия по статье 59.2 того же закона; такая формулировка вносится в трудовую книжку и фактически закрывает дорогу на государственную службу в дальнейшем, поскольку сведения о лице включаются в соответствующий реестр. Общие правила о дисциплинарных взысканиях на гражданской службе установлены статьей 57 Федерального закона от 27.07.2004 № 79-ФЗ.

О том, как формулируется само основание увольнения и какие ошибки чаще всего допускают при его применении, мы рассказывали в материале Увольнение работника за утрату доверия: правовые основания и особенности применения. Смежная тема ответственности должностных лиц разобрана в статье Антикоррупционные меры и уголовная ответственность должностных лиц.

Что делать в Вашей ситуации?

1. Определите свой правовой статус по документам: служебный контракт и приказ о назначении на должность федеральной государственной гражданской службы — Вы гражданский служащий; трудовой договор — Вы работник, и специальное ограничение для служащих на Вас не распространяется.
2. Если Вы гражданский служащий, не регистрируйте доходы от маникюра и рекламы в блоге как профессиональный доход: они не признаются объектом налогообложения по пункту 4 части 2 статьи 6 Федерального закона от 27.11.2018 № 422-ФЗ, а систематическое оказание услуг вступает в противоречие с запретом статьи 17 Федерального закона от 27.07.2004 № 79-ФЗ.
3. Если хотите вести блог легально, заранее уведомьте представителя нанимателя в письменной форме по части 2 статьи 14 Федерального закона от 27.07.2004 № 79-ФЗ и сохраните экземпляр уведомления с отметкой о принятии.
4. При сомнениях обратитесь в подразделение по профилактике коррупционных правонарушений своего управления или в комиссию по соблюдению требований к служебному поведению и урегулированию конфликта интересов — письменный ответ снимет риск спора в будущем.
5. Отразите все полученные доходы в справке по форме, утвержденной Указом Президента Российской Федерации от 23.06.2014 № 460, и при необходимости подайте налоговую декларацию по статьям 228 и 229 Налогового кодекса РФ.
6. Если проверка уже началась или взыскание наложено, не подписывайте объяснения без анализа документов — оспаривание дисциплинарного взыскания и увольнения имеет сжатые сроки.

Частые вопросы

Можно ли сдавать квартиру как самозанятый, находясь на государственной службе?

Да. Это единственный вид дохода, который пункт 4 части 2 статьи 6 Федерального закона от 27.11.2018 № 422-ФЗ признает объектом налогообложения для государственных и муниципальных служащих. Минтруд России в письме от 19.04.2021 № 28-6/10/В-4623 подтвердил, что сдача жилого помещения внаем сама по себе не является ни предпринимательством, ни иной оплачиваемой деятельностью. Доход отражается в справке о доходах.

Является ли нарушением сама регистрация в приложении «Мой налог»?

Нет. Постановка на учет в налоговом органе в качестве плательщика налога на профессиональный доход не подтверждает осуществление предпринимательской деятельности и сама по себе запрет не нарушает. Значение имеет природа дохода, который Вы через этот режим проводите. Именно на этом основан подход Минтруда России в письме от 19.04.2021 № 28-6/10/В-4623.

Может ли супруг служащего быть самозанятым?

Да. Ограничение пункта 4 части 2 статьи 6 Федерального закона от 27.11.2018 № 422-ФЗ распространяется только на самих государственных и муниципальных служащих. Супруг и другие члены семьи применяют режим на общих основаниях. Их доходы служащий указывает в справке о доходах, расходах, об имуществе и обязательствах имущественного характера по форме, утвержденной Указом Президента Российской Федерации от 23.06.2014 № 460.

Могут ли отношения с заказчиком признать трудовыми, если работать как самозанятый?

Да, если под гражданско-правовым договором фактически скрываются трудовые отношения: постоянное рабочее место, подчинение режиму, регулярная оплата. Тогда налоговый орган и суд переквалифицируют договор, а заказчику доначислят налоги и взносы. Подробности — в материале Самозанятый работает как штатный сотрудник: когда отношения признают трудовыми и чем рискует бизнес.

Краткая сводка: самозанятость и служба в МЧС России

• Государственные и муниципальные служащие применяют налог на профессиональный доход только к доходам от сдачи в аренду (наем) жилых помещений — пункт 4 части 2 статьи 6 Федерального закона от 27.11.2018 № 422-ФЗ.
• Доходы от маникюра на дому и от монетизации блога под этот режим не подпадают; у гражданского служащего они дополнительно упираются в запрет на предпринимательскую деятельность по статье 17 Федерального закона от 27.07.2004 № 79-ФЗ.
• Иная оплачиваемая деятельность разрешена при предварительном письменном уведомлении представителя нанимателя и отсутствии конфликта интересов — часть 2 статьи 14 Федерального закона от 27.07.2004 № 79-ФЗ, статьи 10 и 11 Федерального закона от 25.12.2008 № 273-ФЗ.
• Признак предпринимательства — систематическое получение прибыли (пункт 1 статьи 2 Гражданского кодекса РФ); временная сдача внаем личного жилья таковым не является (пункт 2 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 18.11.2004 № 23).
• Разъяснения о применении режима отдельными категориями лиц доведены письмом Минтруда России от 19.04.2021 № 28-6/10/В-4623; сама регистрация плательщиком налога на профессиональный доход нарушением не признается.
• Нарушение запретов влечет взыскания по статьям 57 и 59.1 Федерального закона от 27.07.2004 № 79-ФЗ вплоть до увольнения в связи с утратой доверия по статье 59.2 того же закона.

Таким образом, если Ваша должность государственного инспектора по маломерным судам отнесена к федеральной государственной гражданской службе, режим налога на профессиональный доход Вам доступен лишь для доходов от сдачи жилья внаем, а маникюр на дому и монетизированный блог создают риск увольнения в связи с утратой доверия. Если же должность замещается по трудовому договору, самозанятость возможна на общих основаниях — но сначала проверьте по служебному контракту или трудовому договору, в каком качестве Вы замещаете должность, и при необходимости письменно уведомите работодателя.

С уважением, адвокат Анатолий Антонов, управляющий партнер адвокатского бюро «Антонов и партнеры».

Адвокатское бюро «Антонов и партнеры» готово оказать юридическую помощь по всем категориям дел в любых регионах России. Эффективно и качественно решаем возникшие у Вас юридические задачи любой сложности.

Получить дополнительную информацию или ознакомиться с нашими услугами по данной теме можно по ссылкам ниже:

• Трудовые споры
• Налоговые споры